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诉讼法视角下的先诉抗辩权研究——兼评民法典各分编草案中的先诉抗辩权 预览
1
作者 宋春龙 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2019年第3期23-34,共12页
目前,我国的先诉抗辩权制度的实体内容向程序规范转化不畅,过分侧重审判程序而忽视执行程序。理论上对先诉抗辩权的程序内容认识不一,有关研究呈现抽象化、条块化与封闭化的状态,司法实践也无法为先诉抗辩权提供统一、可操作的程序。《... 目前,我国的先诉抗辩权制度的实体内容向程序规范转化不畅,过分侧重审判程序而忽视执行程序。理论上对先诉抗辩权的程序内容认识不一,有关研究呈现抽象化、条块化与封闭化的状态,司法实践也无法为先诉抗辩权提供统一、可操作的程序。《民法典各分编(草案)》第477条对我国《担保法》第17条进行了修正,将“先诉抗辩权”定位为“先执行抗辩权”,回归了先诉抗辩权的本质,但《民法典各分编(草案)》仍有改进空间,应认可先诉抗辩权的独立地位,删除保证人放弃先诉抗辩权的规定,重构先诉抗辩权的阻却事由,并澄清侵权补充责任的独立地位。我国的民事诉讼法也应对此做出回应,在审判程序中限定具体起诉方式,并在执行程序中构建“债务人不能履行债务”的判断程序。 展开更多
关键词 抗辩权 一般保证 补充责任 讼形态 民法典
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第三人侵权下安全保障义务人的责任重定 预览 被引量:1
2
作者 李平 朱群飞 《乐山师范学院学报》 2017年第2期66-74,共9页
补充责任人享有先诉抗辩权和追偿权是其主要特点,因为这两个特性,补充责任制度获得不少支持,但同样因为这两个特性使其遭受来自“自己责任理论”的批判。笔者认为在第三人侵权下安全保障义务人应当承担不真正连带责任,而为平衡受害... 补充责任人享有先诉抗辩权和追偿权是其主要特点,因为这两个特性,补充责任制度获得不少支持,但同样因为这两个特性使其遭受来自“自己责任理论”的批判。笔者认为在第三人侵权下安全保障义务人应当承担不真正连带责任,而为平衡受害人与安全保障义务人之间的利益关系,合理分配直接侵权人和安全保障义务人之间的责任负担,这里的不真正连带责任应包含两个部分,一是安全保障义务人在其过错范围内承担的“自己责任”;二则是安全保障义务人在其自己责任份额内承担受害人向直接侵权人求偿不能的“补充性责任”。“自己责任”部分不享有先诉抗辩权,不具有追偿权,然而补充性责任则享有先诉抗辩权和追偿权。 展开更多
关键词 补充责任 不真正连带责任 自己责任份额 抗辩权 追偿
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民间借贷案中一般保证人先诉抗辩权的适用
3
作者 武大喜 杨国军 《人民司法》 2017年第26期82-84,共3页
【裁判要旨】民商事活动中保证责任的实现是保障债权实现的关键,是整个保证制度的核心。从责任与义务的关系角度来讲,保证责任在性质上实为法律义务;从保证责任的方式来讲,分为一般保证责任和连带保证责任。对一般保证责任承担过程... 【裁判要旨】民商事活动中保证责任的实现是保障债权实现的关键,是整个保证制度的核心。从责任与义务的关系角度来讲,保证责任在性质上实为法律义务;从保证责任的方式来讲,分为一般保证责任和连带保证责任。对一般保证责任承担过程中保证人先诉抗辩权的行使及限制条件的准确把握,有利于在诉讼过程中平等地保护各方当事人的诉讼权利。 展开更多
关键词 一般保证人 抗辩权 民间借贷 连带保证责任 一般保证责任 法律义务 商事活动 保证制度
《侵权责任法》补充责任适用程序之检讨 预览 被引量:2
4
作者 宋春龙 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2017年第3期183-192,共10页
“责任履行的顺序性”是侵权补充责任与连带责任、按份责任、不真正连带责任的核心区别。现有理论对补充责任“顺序性”的程序法论述并不全面。案例分析表明,侵权补充责任诉讼程序趋向简单化、任意化。为满足补充责任的“顺序性”特点... “责任履行的顺序性”是侵权补充责任与连带责任、按份责任、不真正连带责任的核心区别。现有理论对补充责任“顺序性”的程序法论述并不全面。案例分析表明,侵权补充责任诉讼程序趋向简单化、任意化。为满足补充责任的“顺序性”特点,应遵循审执分离的诉讼二阶构造,区分责任的确定程序与责任的实现程序。在责任确定阶段应以尊重当事人的处分权为原则,允许权利人自由选择起诉对象。同时,基于权利实现的可能性,可适当限制权利人主观放弃起诉直接责任人而仅起诉补充责任人这一方式。在特殊情况下,应设置具体条件,允许权利人直接起诉补充责任人,作为实现补充责任“顺序性”的例外。在责任实现阶段,应严格遵循执行顺序与执行穷尽原则,并在满足权利人利益的同时,保障补充责任人的顺序利益。 展开更多
关键词 补充责任 顺序性 审执分离 执行穷尽 抗辩权
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民法典编纂视角下保证人先诉抗辩权限制的立法完善 预览
5
作者 席振波 《山东青年政治学院学报》 2017年第2期98-103,共6页
先诉抗辩权作为一般保证人的专属抗辩事由,在当前制定民法典物权编的视角下,这一权利对维护保证人的合法权益,平衡保证关系中各方的利益具有举足轻重的作用。对目前我国立法中先诉抗辩权限制的局限性进行分析,阐述我国立法对先诉抗辩权... 先诉抗辩权作为一般保证人的专属抗辩事由,在当前制定民法典物权编的视角下,这一权利对维护保证人的合法权益,平衡保证关系中各方的利益具有举足轻重的作用。对目前我国立法中先诉抗辩权限制的局限性进行分析,阐述我国立法对先诉抗辩权限制存在的不足,借鉴其他国家的立法经验对民法典物权编编纂中先诉抗辩权限制的完善提出了建议,从而能够推动权利运作的规范性要求,维护债权人的利益。 展开更多
关键词 抗辩权 保证人 一般保证
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保证合同诉讼的程序原理——基于《民诉法解释》第66条的分析 预览
6
作者 安海涛 《华东政法大学学报》 CSSCI 北大核心 2017年第2期182-192,共11页
保证合同纠纷是一种既常见又特殊的复杂多数人纠纷,在程序和实体上均具有典型意义。诉讼解决此类纠纷的方式并不唯一,不同方式面临的程序问题亦属多样。《民诉法解释》等规范对起诉方式所作的限制,并非先诉抗辩权存在及行使的当然效果,... 保证合同纠纷是一种既常见又特殊的复杂多数人纠纷,在程序和实体上均具有典型意义。诉讼解决此类纠纷的方式并不唯一,不同方式面临的程序问题亦属多样。《民诉法解释》等规范对起诉方式所作的限制,并非先诉抗辩权存在及行使的当然效果,而是我国为扩大诉讼解决纠纷效能而作的特别设置。共同诉讼之外,第三人、证人同样利于此类纠纷的统一解决。不同的主张方式对应不同的判决效力和诉讼目的。这些反映了我国在自由与效率、处分与干预等价值冲突与平衡上的独特政策立场。 展开更多
关键词 保证合同 共同 预决效力 抗辩权 追偿
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公司法视野下补充责任的诉讼形态研究 预览
7
作者 熊建华 《河北青年管理干部学院学报》 2016年第3期65-70,共6页
补充责任因其顺位性与补充性而使得诉讼程序的实现形式面临理论上的争议和实践上的困惑。于公司法视野下,债权人与公司、股东之间属于不同的法律关系,先诉抗辩权作为实体权利也不能对抗债权人的起诉权,因此,债权人可以单独或一并起... 补充责任因其顺位性与补充性而使得诉讼程序的实现形式面临理论上的争议和实践上的困惑。于公司法视野下,债权人与公司、股东之间属于不同的法律关系,先诉抗辩权作为实体权利也不能对抗债权人的起诉权,因此,债权人可以单独或一并起诉公司、股东,其共同诉讼形态应为类似必要共同诉讼。在债权人先起诉股东之场合,法官应行使释明权,在尊重当事人处分权的基础上,尽可能使公司参与诉讼,避免矛盾裁决。 展开更多
关键词 补充责任 讼形态 抗辩权 共同讼形态 类似必要共同
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民法上补充责任的诉讼形态研究 被引量:4
8
作者 肖建国 宋春龙 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2016年第2期3-11,共9页
补充责任在民法上具有独立的价值,但在实践中的诉讼形态并不统一。多样化的诉讼形态不仅使实践操作复杂化,而且减损了补充责任设立之价值。有必要将补充责任的"顺序性"从认定责任的顺序性修正为履行责任的顺序性,并以牵连必要共同作... 补充责任在民法上具有独立的价值,但在实践中的诉讼形态并不统一。多样化的诉讼形态不仅使实践操作复杂化,而且减损了补充责任设立之价值。有必要将补充责任的"顺序性"从认定责任的顺序性修正为履行责任的顺序性,并以牵连必要共同作为适用必要共同诉讼之解释,将补充责任履行之条件限定在申请强制执行之顺序。在《民法典》编纂中确定并统一补充责任的适用形态与规则,统合散落于民商事规范中的补充责任,明确规定补充责任人的先诉抗辩权,减少不必要的程序纷争。 展开更多
关键词 民法 补充责任 讼形态 抗辩权
论“民事共同责任”的诉讼形态——以《公司法司法解释(三)》中的民事共同责任为分析对象
9
作者 曹云吉 《民事程序法研究》 2015年第1期93-106,共14页
当事人对于《公司法司法解释(三)》中规定的"不真正连带"责任与补充责任均可以利用民事诉讼法规定的"无独立请求权第三人"制度来实现对相关责任人的权利主张。不真正连带责任诉讼中,主要是因为"判决理由"... 当事人对于《公司法司法解释(三)》中规定的"不真正连带"责任与补充责任均可以利用民事诉讼法规定的"无独立请求权第三人"制度来实现对相关责任人的权利主张。不真正连带责任诉讼中,主要是因为"判决理由"与第三人相关,而补充责任诉讼中,主要是因为"判决结果"与第三人相关。两种诉讼当中均存在着"被告型第三人与辅助型第三人相互转化"的问题。同时,由于《公司法司法解释(三)》中规定的补充责任诉讼性质实际上为代位诉讼,进而不适用典型补充责任中所具有的"先诉抗辩权"规则。我国司法实践当中表现出来的"共同诉讼"情形实质上是利用"无独立请求权第三人"的制度原理来进行权利救济。 展开更多
关键词 不真正连带责任 补充责任 抗辩权 无独立请求第三人共同
专利侵权案中设置下游厂商“先诉抗辩权”之探讨
10
作者 余颖 张重立 《电子知识产权》 2014年第6期42-43,共2页
近年来,美国专利侵权诉讼呈现出愈演愈烈的扭曲态势:越来越多的整机制造商被美国专利蟑螂(俗称Patent Troll,指不从事产品实际生产和销售,以购买相关专利用于在美国联邦法院起诉众多从事实体业务的公司,从而收取侵权赔偿金或和解费用... 近年来,美国专利侵权诉讼呈现出愈演愈烈的扭曲态势:越来越多的整机制造商被美国专利蟑螂(俗称Patent Troll,指不从事产品实际生产和销售,以购买相关专利用于在美国联邦法院起诉众多从事实体业务的公司,从而收取侵权赔偿金或和解费用的专利运营公司)告上法庭,动辄被索以数十万甚至数百万美元的赔偿金或和解费用,加之雇佣美国专利诉讼律师的不菲花费,整机厂商为此类诉讼付出了沉重的金钱代价和难以计数的时间、精力成本.对于刚刚跨出国门开拓美国市场,且处于成长上升期的中国整机制造商而言,微薄的利润更是难以支持如此繁重的诉累,诸如此类频发的专利诉讼,成为了中国企业在美国市场发展求存的一大障碍. 展开更多
关键词 专利侵 抗辩权 厂商 专利侵 美国专利 设置 运营公司 专利
物之担保和人之担保并存时责任效力规则的反思与重构 预览 被引量:1
11
作者 郭振兰 《南京社会科学》 CSSCI 北大核心 2013年第6期93-98,128共7页
在同一债权上物之担保与人之保证并存时,我国立法中以“物权优于债权”理论为基础来解决物之担保与人之保证并存时担保责任的效力次序问题并无充分依据。我国物权法规定的“约定优先”附带了区分担保物是否由债务人提供的限制,并未完... 在同一债权上物之担保与人之保证并存时,我国立法中以“物权优于债权”理论为基础来解决物之担保与人之保证并存时担保责任的效力次序问题并无充分依据。我国物权法规定的“约定优先”附带了区分担保物是否由债务人提供的限制,并未完全尊重债权人的自由选择权。债务人自己提供物之担保的优先于人之担保而清偿债权会加重债权人的负担,背离了债权设定担保的意图与宗旨。在保证人承担一般保证责任情形下,债权人根据《物权法》第176条规定同时要求保证人承担保证责任和要求就物之担保实现债权,会遇到《担保法》规定的保证人先诉抗辩权的障碍,必须对第176条作进一步解释和规范,增加债权人同时要求保证人承担保证责任和就物之担保实现债权的前提条件。 展开更多
关键词 人之担保 物之担保 债务 抗辩权
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一般保证债务诉讼时效的起算点
12
作者 张晓伟 《公民与法:综合版》 2013年第12期33-35,共3页
一般保证债务的相关问题历来是学界争议的热点。最高法《担保法解释》中规定一般保证债务的诉讼时效从判决或仲裁裁决生效之日起计算,但是这一规定不仅不合于先诉抗辩权的基本法理,而且造成了法条之间的相互矛盾。本文分析了起算点的四... 一般保证债务的相关问题历来是学界争议的热点。最高法《担保法解释》中规定一般保证债务的诉讼时效从判决或仲裁裁决生效之日起计算,但是这一规定不仅不合于先诉抗辩权的基本法理,而且造成了法条之间的相互矛盾。本文分析了起算点的四种学说,并在此基础上提出一般保证债务诉讼时效的起算应当遵从《民法通则》对诉讼时效起算的一般规定。 展开更多
关键词 一般保证 讼时效 抗辩权
论独立担保的适用范围与法律效力 被引量:5
13
作者 仲相 《人民司法》 北大核心 2011年第11期 84-86,共3页
一、独立担保的含义及特征所谓独立担保是指担保人承诺其对债权人承担的担保责任独立于主债权关系,当主债务人不履行债务时.担保人即应无条件地承担担保责任,担保人既不能主张基于主债权关系而产生的任何抗辩,也不能主张先诉抗辩权... 一、独立担保的含义及特征所谓独立担保是指担保人承诺其对债权人承担的担保责任独立于主债权关系,当主债务人不履行债务时.担保人即应无条件地承担担保责任,担保人既不能主张基于主债权关系而产生的任何抗辩,也不能主张先诉抗辩权。从类型上看,独立担保合同可分为独立保证合同(人的担保)和独立担保物权合同(物的担保)。在担保实务中,独立担保经常被表述为见单即付的担保、见索即付的担保、无条件不可撤销的担保、放弃先诉抗辩权及主合同一切抗辩权的担保,此外还有以备用信用证、独立保函等形式表现的独立担保。 展开更多
关键词 独立担保 法律效力 抗辩权 关系 担保责任 主债务人 备用信用证 担保人
国际信用担保中的法律问题 预览 被引量:1
14
作者 芦轲 《今日科苑》 2011年第2期 43-44,共2页
本文对国际借贷信用担保法律问题进行了详尽的分析,对国际借贷信用担保实际操作中可能遇到的担保独立性问题、先诉抗辩权的问题、主合同修改和无效对保证合同的影响问题、合同让渡和索款权转移的问题、保证的范围的问题、保证人的问题... 本文对国际借贷信用担保法律问题进行了详尽的分析,对国际借贷信用担保实际操作中可能遇到的担保独立性问题、先诉抗辩权的问题、主合同修改和无效对保证合同的影响问题、合同让渡和索款权转移的问题、保证的范围的问题、保证人的问题、代位权求偿权的问题进行阐述。给出了国际担保合同的内容的基本框架。 展开更多
关键词 独立性 抗辩权 克莱顿判例原则“越原则”
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民事纠纷案例合集(二)
15
作者 李寒 《生意通》 2010年第12期80-81,共2页
案例(一)原告甲药店与被告乙签订一份《购销协议》,协议约定由原告向被告购买海南产国标一级中砂白糖2000吨,单价为每吨人民币3900元。付款方式:原告向被告支付定金100万元人民币(用原告在药店库存的240吨白糖价值人民币110万元作为定... 案例(一)原告甲药店与被告乙签订一份《购销协议》,协议约定由原告向被告购买海南产国标一级中砂白糖2000吨,单价为每吨人民币3900元。付款方式:原告向被告支付定金100万元人民币(用原告在药店库存的240吨白糖价值人民币110万元作为定金,以财务收据为准,多 展开更多
关键词 双方当事人 定金合同 人民币 保证人 定金担保 付定金 抗辩权 定金罚则 案例 原告
论民法上的补充债务 被引量:17
16
作者 李中原 《法学》 CSSCI 北大核心 2010年第3期 78-91,共14页
补充债务的实践形态可以划分为两大理论类型:既有先诉抗辩权,也有追偿权的情况当属于“完全补充债务”;无先诉抗辩权或者无追偿权的情况则可归于“不完全补充债务”。补充债务在侵权法领域的扩张使其与传统民法理论上的不真正连带债... 补充债务的实践形态可以划分为两大理论类型:既有先诉抗辩权,也有追偿权的情况当属于“完全补充债务”;无先诉抗辩权或者无追偿权的情况则可归于“不完全补充债务”。补充债务在侵权法领域的扩张使其与传统民法理论上的不真正连带债务发生了竞舍。通过比较可以发现,补充债务一般要比不真正连带债务更加合理和经济。在大陆法系传统上由“不真正连带债务”单独调控的领域现在应改由两种规则分工配合:补充债务是原则,不真正连带债务的适用则应限于法律的明确规定。意大利民法理论上有关补充债务性质和先诉抗辩权的学说,《瑞士债法典》有关侵权补充责任的规定以及德国民法上的“多数人连带债务的级别或顺序理论”为我们构建补充债务的一般规则提供了有益的借鉴。 展开更多
关键词 补充债务 不真正连带债务 抗辩权 追偿
执行担保的性质及其法律适用问题研究 预览 被引量:3
17
作者 刘璐 《法律科学:西北政法学院学报》 CSSCI 北大核心 2009年第5期165-168,共4页
执行担保具有一定的特殊性,如担保债务是已具备执行力的民事裁判文书中所确定的债务,但在性质上仍然属于民事担保。以财产提供执行担保,自应践行一定的公示手续,如设定质权,则应交付动产或权利证书;如设定抵押权或部分权利质权,... 执行担保具有一定的特殊性,如担保债务是已具备执行力的民事裁判文书中所确定的债务,但在性质上仍然属于民事担保。以财产提供执行担保,自应践行一定的公示手续,如设定质权,则应交付动产或权利证书;如设定抵押权或部分权利质权,则应登记,否则执行担保无法达成其目的。执行担保的实现应当符合《物权法》和《担保法》关于担保权实现的规定。 展开更多
关键词 执行担保 抗辩权 担保登记 暂缓执行
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《物权法》中物保与人保并存的法律问题 预览 被引量:4
18
作者 孟强 《南都学坛:南阳师范学院人文社会科学学报》 2008年第6期87-89,共3页
物保是以担保物权作为债权的担保方式,人保是以保证人作为债权的担保方式。《物权法》第176条集中规定了物保与人保并存时的处理规则,体现了尊重当事人意思自治、物保与人保平等的立法态度。物保与人保并存时,一般保证的保证人不得以... 物保是以担保物权作为债权的担保方式,人保是以保证人作为债权的担保方式。《物权法》第176条集中规定了物保与人保并存时的处理规则,体现了尊重当事人意思自治、物保与人保平等的立法态度。物保与人保并存时,一般保证的保证人不得以债权人未对物保先行受偿为由而主张先诉抗辩权;提供担保的第三人承担了担保责任之后得通过对债权的代位承受向其他担保人求偿;债权人放弃由第三人提供的物保或人保的其他担保人在被放弃的、担保人本应分担的范围内免除担保责任。 展开更多
关键词 物保 人保 抗辩权 代位承受 保证责任
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关于保证方式的分析与思考
19
作者 李明发 《人民司法》 北大核心 2007年第12S期 76-79,共4页
一般保证与连带责任保证是两种不同的保证方式,其实质区别在于保证人是否享有先诉抗辩权。由于这两种不同保证方式中保证人所承担的保证债务与保证责任的强度明显有别,因而往往成为保证纠纷中保证人与债权人争执的焦点。
关键词 保证方式 连带责任保证 抗辩权 保证人 一般保证 保证责任 保证债务
论被保证人破产时保证债权的行使——从利益平衡视角分析 预览
20
作者 王记恒 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 2007年第1期,共4页
被保证人破产时保证债权的行使问题在破产法实务中是比较复杂而又具有重要意义的,从保证债权人和保证人的利益平衡的视角出发,对保证债权人债权、一般保证人先诉抗辩权和保证人追偿权关系进行分析,认为在不损害债权人利益的前提下,应当... 被保证人破产时保证债权的行使问题在破产法实务中是比较复杂而又具有重要意义的,从保证债权人和保证人的利益平衡的视角出发,对保证债权人债权、一般保证人先诉抗辩权和保证人追偿权关系进行分析,认为在不损害债权人利益的前提下,应当充分保障一般保证人先诉抗辩权和连带责任保证类型中特定情形下(债权人不申报破产债权并且通知了保证人)保证人的预先追偿权。我国担保法和最新的破产法都没有对这一问题做出科学规定,因而其完善成为我国当前现实之亟须。 展开更多
关键词 保证 破产 抗辩权 追偿 利益平衡
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