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从自然法到官僚法:近代中国的法理结构转型
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作者 薛刚 《南京大学学报:哲学.人文科学.社会科学》 CSSCI 北大核心 2019年第3期123-135,160共14页
传统中国长期保有以家庭共同体为基础的自然法体系,它由约法三章奠定,经两汉儒生层累建构完成。其基本特点是道俗相联、礼法并行,共同维系相对独立的民间生态。清末民初的读书人在专制与民主结构中重新定位本土政制,尝试建立以“民主法... 传统中国长期保有以家庭共同体为基础的自然法体系,它由约法三章奠定,经两汉儒生层累建构完成。其基本特点是道俗相联、礼法并行,共同维系相对独立的民间生态。清末民初的读书人在专制与民主结构中重新定位本土政制,尝试建立以“民主法”为核心的“宪政体制”,但新的认知分类遮蔽了自然法与国家法的分野,造成民间自主法权的退缩与消亡。拟议中的“民主法”最终落实为“官僚法”,使得共和政府更加集权。 展开更多
关键词 三章 自然 国家 民主 官僚
法与理的互动逻辑及路径范式——基于乡土场域 预览
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作者 刘俊 《法治社会》 2019年第1期26-33,共8页
法理是由法到理解决社会诉求的应然路径,凸显对国家法的扩充性解释,属于由上至下的模式;理法则是先理后法地调适乡土场域纠纷矛盾的地方思维模式,旨在强调民间情、理、法的逻辑关联,彰显由下至上的习惯与国法的有机整合。国家在提升社... 法理是由法到理解决社会诉求的应然路径,凸显对国家法的扩充性解释,属于由上至下的模式;理法则是先理后法地调适乡土场域纠纷矛盾的地方思维模式,旨在强调民间情、理、法的逻辑关联,彰显由下至上的习惯与国法的有机整合。国家在提升社会治理的法治化水平时,乡土场域下的村规民约等习惯法也应纳入法治的系统范畴。国家的法理思维与地方的理法知识应抹去博弈态势,彼此尊重,取长补短,助推乡村振兴。 展开更多
关键词 国家 民间 乡土场域
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论现代村规民约的社会治理效能——以上海市Q村村规民约中奖惩制度为视角 预览
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作者 徐红军 《商丘师范学院学报》 CAS 2019年第10期62-68,共7页
现代村规民约作为一种社会规范,通过创设符合地方实际的奖惩制度,引导村民自治,促进社区共治,推进农村法治和保障农村德治,进而推动基层社会治理创新,具有深刻的法治意义。上海市Q村奖惩制度具有奖惩对象的多样性、奖惩措施的竞合性、... 现代村规民约作为一种社会规范,通过创设符合地方实际的奖惩制度,引导村民自治,促进社区共治,推进农村法治和保障农村德治,进而推动基层社会治理创新,具有深刻的法治意义。上海市Q村奖惩制度具有奖惩对象的多样性、奖惩措施的竞合性、奖惩实施的联动性等特点,但同时也存在惩罚手段缺乏强制性、部分惩罚措施缺乏可操作性、连带责任缺乏合理性等不足。现代村规民约不同于传统民间法,在依法治国的背景下,以奖惩制度为重要内容的村规民约积极适应经济发展与社会治理的需要,并逐渐形成、发展和成熟,在乡村社会中发挥着独特的治理效能。因之,应当通过国家法为村规民约预留生长空间,依法制定实施村民规约,因地制宜完善奖惩制度等方式,有效发挥村规民约的社会治理效能。 展开更多
关键词 村规民约 社会治理效能 奖惩制度 民间 国家
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民族习惯法的生成原理与国家法的逻辑进路 预览
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作者 刘俊 《知与行》 2019年第1期120-124,共5页
民族习惯法作为国家法治系统的重要组成部分,对民族乡村社会秩序起到重要的调适作用。民族习惯法之所以能与国家法互补,共同参与社会治理有其合法合理的逻辑依据。从生成原理和逻辑进路上,国家法具有绝对权威性和普遍性,民族习惯法社会... 民族习惯法作为国家法治系统的重要组成部分,对民族乡村社会秩序起到重要的调适作用。民族习惯法之所以能与国家法互补,共同参与社会治理有其合法合理的逻辑依据。从生成原理和逻辑进路上,国家法具有绝对权威性和普遍性,民族习惯法社会认可度较低,具有特殊性。国家法对社会治理的法治逻辑是宪法和法律法规等的规范要求,而民族习惯法的治理方式则结合民族文化和地方情理的元素对乡村的矛盾纠纷进行非规范性的调解。从解决问题的方式上,村民遵守国家法但并非首选国家法,而是偏向于习惯法的优先适用。总体而言,国家法与民族习惯法都有各自优势,村民选择何种方式解决纠纷也是他们的自由。但选择习惯法的方式不能违反国家法的规定,这是基本的原则。同时,在国家法治的框架内,在公共道德接受的限度内,习惯法积极参与民间治理的方式应得到国家的认可。两者只有在妥协、包容与互动中才能发挥对乡村振兴的共治合力。 展开更多
关键词 民族习惯 国家 治语义
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基层社会治理秩序的构建——基于明清时期国家法与习惯法互动的视角 预览
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作者 崔晶 《华中师范大学学报:人文社会科学版》 CSSCI 北大核心 2019年第2期10-19,共10页
中国国家与基层社会如何实现治理秩序的统一性是一个不断发展的话题,对于传统帝制时代的中国和走出帝制之后的中国具有同样重要的意义。明清时期的国家法和习惯法在基层社会秩序的构建中既分工又协作。首先,习惯法是在民间风俗或惯习基... 中国国家与基层社会如何实现治理秩序的统一性是一个不断发展的话题,对于传统帝制时代的中国和走出帝制之后的中国具有同样重要的意义。明清时期的国家法和习惯法在基层社会秩序的构建中既分工又协作。首先,习惯法是在民间风俗或惯习基础上形成的,其中调整'户婚田土钱债'等日常生活中的'细事'纠纷对于基层社会的治理起到了'润物细无声'的作用。国家法则由国家机构制定和颁布,关注的是'细事'之外的国家政治经济生活的'大事'。其次,国家法与习惯法在基层社会治理中相互协作和融合。国家法不同程度地承认和吸纳习惯法,习惯法也在不断主动地要求'被归纳'到国家法之中,它们在基层社会的治理中形成了'刚柔相济'的局面。将国家法与习惯法融合起来的关键是贯穿在官方和民间诉讼中的统一的'支撑司法的核心价值观'。'司法核心价值观'上的一体化和同构性支撑着地方官和民间审理人在'情'与'法'之间进行'衡平',让法律与基层社会的宗教信仰和礼仪制度交织在一起,使得国家与基层社会整合了起来,促成了国家与社会在基层治理秩序中统一性的实现。这一观察对我国新时期如何通过新的治理结构来缓解和转化一统体制与有效治理的矛盾,重构传统与现代相结合的基层社会治理秩序,实现观念一体化的国家治理超稳定结构颇具启发意义。 展开更多
关键词 基层社会治理 治理秩序 国家 习惯
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民族习惯法的界定维度、理论逻辑及法治进路 预览
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作者 刘俊 《原生态民族文化学刊》 CSSCI 2019年第4期98-105,共8页
民族习惯法在其衍生、异化到向国家法的深度互动中,经历了演绎推理与归纳推理的生成模式。从国内外学界的理论研究中,关于如何认知、善待并提升民族习惯法的地位以助力参与国家法对社会秩序的调适、共治仍属研究的热点。在十九大报告的... 民族习惯法在其衍生、异化到向国家法的深度互动中,经历了演绎推理与归纳推理的生成模式。从国内外学界的理论研究中,关于如何认知、善待并提升民族习惯法的地位以助力参与国家法对社会秩序的调适、共治仍属研究的热点。在十九大报告的乡村振兴语境中,民族习惯法对民间社会秩序的调适是重要的法治治理方式。但伴随社会的转型,传统民族习惯法必须契合国家法的法治精要才能在既坚守民族文化的传承、民间规则的适用,同时又不断向国家法保持相互包容的逻辑进路。同理,国家法对民族乡村的社会控制不能脱离习惯法的参与调适,两者只有在妥协、互动中才能发挥对民族地区乡村振兴的最大合力。然而无论是学界理论研究还是现实场域中,民族习惯法尚未得到足够的尊重,无论是立法的高度还是司法适用的考量仍旧欠缺系统性的将习惯法纳入国家法治的系统中。故如何从两者的包容进路与逻辑导向上进行深入研究尤其必要。 展开更多
关键词 民族习惯 国家 逻辑
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鼓藏头产生的逻辑规则及法治维度——以J县LP苗寨为例
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作者 刘俊 《中央民族大学学报:哲学社会科学版》 CSSCI 北大核心 2019年第2期114-123,共10页
鼓藏节是苗族传统节日,属于国家级非物质文化遗产。鼓藏头作为节日的重要负责人,既传承了民族文化,也作为一种权力符号对民族村寨社会秩序起到调适作用。基于此,如何根据民族习惯法要求推选出条件适格并具有公信力的鼓藏头极其关键。通... 鼓藏节是苗族传统节日,属于国家级非物质文化遗产。鼓藏头作为节日的重要负责人,既传承了民族文化,也作为一种权力符号对民族村寨社会秩序起到调适作用。基于此,如何根据民族习惯法要求推选出条件适格并具有公信力的鼓藏头极其关键。通过田野调查和比较研究的方法,对鼓藏头产生的逻辑规则进行'深描',并就习惯法与国家法的'冲突'问题进行探讨。研究路径上,以鼓藏头的缘起及其从传统世袭制过渡到现代推选制的路径演绎为背景,分析鼓藏头生成的逻辑规则及推选程序中蕴含的法治维度,进而对与国家法'冲突'的习惯法问题进行合法性论证。基本结论是:在依法治国的新时代背景下,习惯法作为一种社会控制规则,能对国家法进行有力补充,丰富了乡村治理的手段。 展开更多
关键词 鼓藏节 鼓藏头 推选 国家 民族习惯
比较法视野下的藏区解纷模式探析 预览
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作者 郭秀峰 《湖北科技学院学报》 2019年第2期38-41,共4页
藏区常被冠以落后的标签,其法治水平更是被主流学者所诟病。但若从比较法的视角分析,看似落后、野蛮的藏族习惯法却与传统法治内涵谙合,被视为法治障碍的宗教信仰恰是法治之源。事实上,藏区实现法治的基础较好,其法治的实现不需以破坏... 藏区常被冠以落后的标签,其法治水平更是被主流学者所诟病。但若从比较法的视角分析,看似落后、野蛮的藏族习惯法却与传统法治内涵谙合,被视为法治障碍的宗教信仰恰是法治之源。事实上,藏区实现法治的基础较好,其法治的实现不需以破坏宗教信仰、牺牲习惯法传统为代价,而应是宗教携手法律,在习惯法与国家法的博弈中,实现国家法对习惯法内容的法治化归引。 展开更多
关键词 国家 藏族习惯 藏传佛教
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人类学视野下“大传统”与“小传统”的互动与对话——评梁治平《清代习惯法》 预览
9
作者 韩丽 《法制博览》 2019年第21期191-192,共2页
本文以'大传统'和'小传统'的互动与对话来解读梁治平《清代习惯法》一书,以便对清代习惯法的制度、变迁以及习惯法与国家法的关系予以认识。
关键词 习惯 国家 互动与对话
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软法视野下的《数据流通行业自律公约》研究 预览 被引量:1
10
作者 刘长秋 马彦 《科技与法律》 2018年第4期11-17,共7页
软法是近年来在我国法学界兴起的一种新的法学理论。站在软法的视角上,《数据流通行业自律公约》是一种典型的软法。作为一种软法,《自律公约》之所以能够发挥类似于法的作用,主要在于其能够弥补我国数据流通领域国家法的缺位与不足,顺... 软法是近年来在我国法学界兴起的一种新的法学理论。站在软法的视角上,《数据流通行业自律公约》是一种典型的软法。作为一种软法,《自律公约》之所以能够发挥类似于法的作用,主要在于其能够弥补我国数据流通领域国家法的缺位与不足,顺应了我国数据流通行业领域公共治理的现实需要,且有相关的政策与法律支持。在我国数据流通行业领域,《自律公约》的发布只是一个起点,我国应以此为契机,强化国家相关的法制建设。 展开更多
关键词 国家 《数据流通行业自律公约》 治理
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以色列通过《犹太民族国家法》恐后患无穷
11
作者 龚正 《世界知识》 2018年第16期48-49,共2页
7月19日,以色列议会以微弱优势通过一项备受争议的法案——《犹太民族国家法》。该法全名为《基本法:以色列是犹太人的民族国家》,称以色列是"犹太民族的国家",并规定七枝烛台(犹太教象征)为以色列国徽,耶路撒冷为以首都,兴建犹太... 7月19日,以色列议会以微弱优势通过一项备受争议的法案——《犹太民族国家法》。该法全名为《基本法:以色列是犹太人的民族国家》,称以色列是"犹太民族的国家",并规定七枝烛台(犹太教象征)为以色列国徽,耶路撒冷为以首都,兴建犹太人定居点为国家利益;希伯来语为以色列唯一官方语言,阿拉伯语被降为"特殊地位"的语言。尽管该法案暂时未引发巴以局势大规模动荡,但国际舆论大都严厉批评以政坛. 展开更多
关键词 犹太民族 以色列 国家 犹太人定居点 官方语言 民族国家 耶路撒冷 国家利益
实现社会转型正义的民间法路径 预览
12
作者 高中意 《甘肃政法学院学报》 CSSCI 2018年第2期26-37,共12页
社会转型正义可分为:社会转型的消解正义与社会转型的建构正义。在民间法与国家法二元规范体系视野下,社会转型正义应该是法治化意义上的正义。民间法体现社会利益的诉求,凝聚社会转型的共识,构建正义转型的机制,它所具有的这些独... 社会转型正义可分为:社会转型的消解正义与社会转型的建构正义。在民间法与国家法二元规范体系视野下,社会转型正义应该是法治化意义上的正义。民间法体现社会利益的诉求,凝聚社会转型的共识,构建正义转型的机制,它所具有的这些独特品质,使其在实现社会转型正义中发挥功效成为可能。民间法在实现社会转型正义中有三条具体路径:供给社会转型所需的社会理性、构造社会转型的秩序、促使法制体系迈向法治体系。民间法与国家法的良性互动,是二者在实现社会转型正义中各自作用得以发挥的前提;同时,还应为民间法在社会转型中发挥作用开拓更广阔的空间。在实现社会转型正义中,关注民间法的作用,不仅有利于扩展民间法成长的空间,也有利于丰富社会关于治理逻辑的想象,进而为当下社会改革实践寻求新的“算法”。 展开更多
关键词 社会转型正义 民间 国家
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新时代国家法与民间法的关系 预览
13
作者 陈俊熹 《文教资料》 2018年第24期76-77,共2页
国家法与民间法这一对概念相互联系、密不可分,既对立又统一。在新时代,我们应当合理对待二者之间的固有矛盾,采用正确的方法解决问题,使民间法在保持原有约束民众、指导民众办事的基础上符合国家法的要求,保障国家法充分发挥作用和为... 国家法与民间法这一对概念相互联系、密不可分,既对立又统一。在新时代,我们应当合理对待二者之间的固有矛盾,采用正确的方法解决问题,使民间法在保持原有约束民众、指导民众办事的基础上符合国家法的要求,保障国家法充分发挥作用和为推动中国法治建设做出贡献。 展开更多
关键词 新时代 国家 民间 关系
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民间法的地理分层与民间法研究的学理架构 预览
14
作者 朱垭梁 《学术论坛》 CSSCI 北大核心 2018年第2期124-131,共8页
民间法具有地域性已是学界共识。在民间法地域性特征的基础上,可以进一步研究民间法的地理分层特性。在地理分层模型中,民间法规范集合体以及国家法都是由处于不同地理层次的规范所构成的。分层模型的建立,可以为我们的民间法规范考据... 民间法具有地域性已是学界共识。在民间法地域性特征的基础上,可以进一步研究民间法的地理分层特性。在地理分层模型中,民间法规范集合体以及国家法都是由处于不同地理层次的规范所构成的。分层模型的建立,可以为我们的民间法规范考据工作、民间法规范位阶研究以及民间法与国家法关系论研究提供适当的学理架构。 展开更多
关键词 民间 地域性 地理分层 国家
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民间法与国家法的互动关系及其司法运用 预览
15
作者 鲍秋楠 《法制博览》 2018年第18期91-92,共2页
民间法是一种非正式规范,具有重实质正义、地域性、自发性及内控性等特征。民间法与国家法存在互动关系,二者在价值理念上、调整范围上、位阶效力上存在冲突的同时,也在法治理念与法律实施等方面相互融合,具体表现在民间法能够规范法官... 民间法是一种非正式规范,具有重实质正义、地域性、自发性及内控性等特征。民间法与国家法存在互动关系,二者在价值理念上、调整范围上、位阶效力上存在冲突的同时,也在法治理念与法律实施等方面相互融合,具体表现在民间法能够规范法官的自由裁量权、实现顺利结案、促进司法活动顺应社会生活的权利要求、实现有效的社会治理等方面。民间法在司法运用中遭遇自身局限性和法学地位不明的困境,应在观念上正确认识民间法的作用,实践中充分发挥其在法院调解中的积极作用。 展开更多
关键词 民间 国家 互动关系 运用
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论民间法与国家法之间的三重关系——基于法律渊源命题的一种考察
16
作者 张洪新 《民间法》 CSSCI 2018年第1期2-14,共13页
学人探究民间法与国家法之间的关系,通常采取的方法是各自选取法律定义的某个方面来观照对方。然而问题在于说某些事物存在关系的时候,其究竟意味着什么。如果不解决这个前提性的问题,有关民间法与国家法之间的适当关系探究就不能得到... 学人探究民间法与国家法之间的关系,通常采取的方法是各自选取法律定义的某个方面来观照对方。然而问题在于说某些事物存在关系的时候,其究竟意味着什么。如果不解决这个前提性的问题,有关民间法与国家法之间的适当关系探究就不能得到推进和深入。作为两种不同但具有重叠关系的社会现象,无论国家制定法还是民间规范都不是法律本身,而仅是法律得以认识和发现的媒介和材料。理解民间法与国家法之间的其他关系,需要从法律渊源的视角来看。法律的渊源决定了什么被认为是法律,什么被认为是法律则进一步述说了不同法律渊源之间的适当关系。 展开更多
关键词 民间 国家 律渊源 承认规则
论农村城镇化进程中民间法与国家法的调适 预览
17
作者 韦志明 《社会科学家》 CSSCI 北大核心 2018年第12期104-113,共10页
随着城镇化在乡村社会的推进,在一些如外嫁女、殡葬改革、坟地坟墓征迁等问题上出现了新型的民间法与国家法冲突。这些冲突具有因城镇化而激化,涉及精神利益与物质利益双重属性、民间法与国家法被各方依情势选择运用、冲突反复性强、牵... 随着城镇化在乡村社会的推进,在一些如外嫁女、殡葬改革、坟地坟墓征迁等问题上出现了新型的民间法与国家法冲突。这些冲突具有因城镇化而激化,涉及精神利益与物质利益双重属性、民间法与国家法被各方依情势选择运用、冲突反复性强、牵涉范围广特征。国家法在冲突中会面临着民间法的执行阻力、制度缺陷、情理因素的挑战,冲突的本质是民间法的乡村正义与国家法的法律正义在乡村社会的遭遇。对此,应坚持一种实效主义调适进路,即坚持国家法的"预期效果"与民间法的"实际效果"进行调适以取得最佳的平衡效果。具体路径可通过村民自治、调解、地方立法和地方审判指导意见、国家法与民间法的"合谋"调适等方式来具体展开。 展开更多
关键词 乡村城镇化 民间 国家 实效主义调适
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论农村坟地征迁纠纷中民间法与国家法的调适
18
作者 韦志明 《民间法》 CSSCI 2018年第1期328-338,共11页
在当下的城镇化进程中,坟地征迁纠纷具有不同于一般征迁纠纷的特殊性,即纠纷深受民间法影响。坟地民间法在地方社会的优势对国家法解决坟地征迁纠纷形成了挑战,为此需要采取一种国家法与民间法相互调整、补充、修正的调适路径。具体调... 在当下的城镇化进程中,坟地征迁纠纷具有不同于一般征迁纠纷的特殊性,即纠纷深受民间法影响。坟地民间法在地方社会的优势对国家法解决坟地征迁纠纷形成了挑战,为此需要采取一种国家法与民间法相互调整、补充、修正的调适路径。具体调适路径有:在不违反法律规定前提下尽量遵行当地善良习俗的民间法规定;优先适用调解路径;国家法对民间法的修正;民间法对国家法的修补。 展开更多
关键词 坟地征迁 民间 国家 调适
从习惯调整到国家规制:潮汕侨批中的法律文化透析 预览
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作者 张洪林 薛锐 《华南师范大学学报:社会科学版》 CSSCI 北大核心 2018年第1期13-23,共11页
潮汕侨批是潮汕侨民与家人联络的家信。在其发展初期,侨批传递中的习惯规制形成了"信款一体"和"回批确认"的民间法。伴随着近代的移民潮,潮汕侨批规模也随之扩大,商人设立了批信局并组成同业公会,加强了侨批保障。清末以来,国家为... 潮汕侨批是潮汕侨民与家人联络的家信。在其发展初期,侨批传递中的习惯规制形成了"信款一体"和"回批确认"的民间法。伴随着近代的移民潮,潮汕侨批规模也随之扩大,商人设立了批信局并组成同业公会,加强了侨批保障。清末以来,国家为了规范侨批经营,将侨批纳入了国家法律的管控之中。在潮汕侨批的发展历程中,侨批肩负着沟通家族情感、支援家族经济、维护儒家伦理的重任,家族法是潮汕侨批法律文化的根基。侨批的调整由民间法向国家法的演变,折射了中国法律近代化的轨迹。潮汕侨批档案的发掘,拓展了潮汕法律文化研究的视野。 展开更多
关键词 潮汕侨批 民间 国家 律文化 潮汕侨批档案
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乡土社会的秩序冲突及其协调--以分家析产习惯为分析对象 预览
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作者 赵小雨 《湖南警察学院学报》 2018年第5期5-14,共10页
分家析产习惯作为传统家庭家产代际传承的主要方式,其所秉承的诸子均分、父债子偿和女性不承担赡养义务等原则与现代国家法所强调的继承权男女平等、限定继承以及平等承担赡养义务等法律精神呈现出相冲突的局面。而作为历史遗存,分家析... 分家析产习惯作为传统家庭家产代际传承的主要方式,其所秉承的诸子均分、父债子偿和女性不承担赡养义务等原则与现代国家法所强调的继承权男女平等、限定继承以及平等承担赡养义务等法律精神呈现出相冲突的局面。而作为历史遗存,分家析产有着自身的合理性,在强调司法追求社会效果和法律效果相统一的当下,加之《民法总则》确立习惯的法源地位后,法官可以在司法过程中运用习惯去裁判案件,实现分家析产习惯与国家法的融合,在司法中心的立场中实现个案正义,妥善解决乡土社会的秩序冲突。 展开更多
关键词 分家析产 国家 冲突协调
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