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失去控制的灵活性:最密切联系原则在我国的适用及反思
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作者 田洪鋆 张雪媛 《社会科学战线》 CSSCI 北大核心 2019年第8期217-227,共11页
最密切联系原则的弹性,一方面能够带来法律适用的灵活性,另一方面会引发自由裁量权的滥用。根据各自的法律传统大陆法系和英美法系形成了不同的针对最密切联系原则的控制模式和手段。然而,在司法大数据的背景下,我国最密切联系原则的灵... 最密切联系原则的弹性,一方面能够带来法律适用的灵活性,另一方面会引发自由裁量权的滥用。根据各自的法律传统大陆法系和英美法系形成了不同的针对最密切联系原则的控制模式和手段。然而,在司法大数据的背景下,我国最密切联系原则的灵活性处于失控状态。导致这个问题的原因是多方面的,既包括立法方面的原因也包括司法方面的原因。未来中国要从立法和司法两个方面增强对最密切联系原则灵活性的控制。 展开更多
关键词 密切联系原则 《罗马条例Ⅰ》 一带一路倡议 《涉外民事关系法律适用法》
环渤海区域服务“一带一路”特色建设——从保护弱者权益谈起 预览
2
作者 杜瑞平 白丽云 《山西省政法管理干部学院学报》 2019年第3期39-42,共4页
“一带一路”倡议下弱者权益受损的风险类型及产生原因是多方面的。文章在分析“一带一路”倡议下弱者权益保护理论依据的基础上探究了“一带一路”倡议下弱者权益保护的法治路径,从国际国内的角度分别实现对弱者权益的保护。通过研究... “一带一路”倡议下弱者权益受损的风险类型及产生原因是多方面的。文章在分析“一带一路”倡议下弱者权益保护理论依据的基础上探究了“一带一路”倡议下弱者权益保护的法治路径,从国际国内的角度分别实现对弱者权益的保护。通过研究以期带动环渤海区域服务“一带一路”特色建设的全面发展。 展开更多
关键词 环渤海区域 “一带一路” 弱者权益保护 人权保护 密切联系原则
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论最密切联系原则的发展及其在我国国际私法中的适用 预览
3
作者 李思漪 《青年与社会》 2019年第18期52-53,共2页
与其他部门法的调整方式不同,国际私法采用了冲突规范的模式,即将涉外民商事关系以确定的连接点的形式区分开,从而确定具体指向的准据法。而起源于德国学者萨维尼的“法律本座说”的最密切联系原则可谓是国际私法中确定准据法的一项特... 与其他部门法的调整方式不同,国际私法采用了冲突规范的模式,即将涉外民商事关系以确定的连接点的形式区分开,从而确定具体指向的准据法。而起源于德国学者萨维尼的“法律本座说”的最密切联系原则可谓是国际私法中确定准据法的一项特殊原则。文章将首先对最密切联系原则进行概述,了解其产生与发展以及国际发展趋势,从而分析其在我国的适用以及缺陷,最后提出关于如何完善的意见。 展开更多
关键词 国际私法 法律适用法 密切联系原则
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外籍邮轮人身损害赔偿责任纠纷的法律适用
4
作者 谢振衔 郭灿 《人民司法》 2019年第5期79-83,共5页
【裁判要旨】外籍邮轮上发生的旅客人身损害责任纠纷,在当事人未约定准据法,亦无共同经常居所地的情况下,不应简单适用侵权行为地法,而应适用最密切联系原则,结合邮轮母港、受害人住所地等因素确定准据法。承运人能否享受《1974年雅典... 【裁判要旨】外籍邮轮上发生的旅客人身损害责任纠纷,在当事人未约定准据法,亦无共同经常居所地的情况下,不应简单适用侵权行为地法,而应适用最密切联系原则,结合邮轮母港、受害人住所地等因素确定准据法。承运人能否享受《1974年雅典公约》规定的赔偿责任限额,主要判断其是否存在明知及轻率的主客观事实,结合承运人是否遵守邮轮母港、船籍国法律规定和行业规范,事故发生概率及应对措施等因素作出认定。 展开更多
关键词 人身损害赔偿责任 承运人 准据法 密切联系原则 侵权行为 雅典公约 法律适用法
论我国涉外夫妻财产关系的法律适用
5
作者 刘音 《现代法治研究》 2019年第1期54-73,共20页
我国《涉外民事关系法律适用法》规定涉外夫妻财产关系,优先适用夫妻协议选择的夫或妻的经常居所地法、本国法,或者主要财产所在地法;夫妻没有选择的,适用夫妻共同经常居所地法、共同本国法(第24条);夫妻没有共同经常居所和国籍的,适用... 我国《涉外民事关系法律适用法》规定涉外夫妻财产关系,优先适用夫妻协议选择的夫或妻的经常居所地法、本国法,或者主要财产所在地法;夫妻没有选择的,适用夫妻共同经常居所地法、共同本国法(第24条);夫妻没有共同经常居所和国籍的,适用与夫妻财产关系有最密切联系的国家的法律(第2条),且不承认反致(第9条),冲突规范的总体设计符合国际立法潮流和趋势。但是,意思自治原则的具体运用过于灵活,无视善意第三人的权利;属人法连结点的选择和安排,既不便于解决国籍积极冲突和区际私法冲突,又不利于兼顾最密切联系场所化的确定性和法律适用的可预见性。 展开更多
关键词 夫妻财产关系 意思自治 经常居所 本国法 密切联系原则
涉外合同中最密切联系原则探析
6
作者 郑泽 《法制与经济》 2019年第2期116-117,共2页
最密切联系原则是涉外合同的司法审判中最常见的适用原则,在我国审判活动中发挥重要的作用。但仔细分析我国的审判实践,可以看出该原则在适用方面存在一定的随意性、模糊性,一方面有可能会导致案件审理结果的不公平,另一方面则容易影响... 最密切联系原则是涉外合同的司法审判中最常见的适用原则,在我国审判活动中发挥重要的作用。但仔细分析我国的审判实践,可以看出该原则在适用方面存在一定的随意性、模糊性,一方面有可能会导致案件审理结果的不公平,另一方面则容易影响到司法工作在双方当事人心中的权威,文章重点就该项原则在适用中存在的各种问题进行分析,并针对这些问题提出解决对策。 展开更多
关键词 涉外合同 密切联系原则 法院 适用
论特征性履行说在国际海上运输合同关系中的误用
7
作者 袁发强 黄美春 《国际法研究》 2019年第6期74-87,共14页
目前,中国《海商法》正在修订过程中。2018年公开的《海商法(修订征求意见稿)》在国际海上运输合同关系的法律适用中,引入特征性履行说,主张当事人未协议选择准据法时适用特征性履行方经常居所地法。然而,国际海上运输合同中,虽然存在... 目前,中国《海商法》正在修订过程中。2018年公开的《海商法(修订征求意见稿)》在国际海上运输合同关系的法律适用中,引入特征性履行说,主张当事人未协议选择准据法时适用特征性履行方经常居所地法。然而,国际海上运输合同中,虽然存在特征性履行一方即承运人,但是承运人的经常居所地并不当然与合同存在最密切联系,甚至毫无联系。仅将特征性履行说单一地理解为特征性履行方经常居所地法,并直接适用于未协议选择准据法的国际海上运输合同,有违最密切联系原则,是对特征性履行说的错误理解和错误适用。基于对国际海上运输合同的特殊性和其在法律适用上的实际立法需求的分析,应当沿用最密切联系原则,维持《海商法》现行规定。 展开更多
关键词 特征性履行 密切联系原则 国际海上运输合同
关于“经常居所地”确定中的几个问题——以《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》为视角 预览
8
作者 杜瑞平 《山西省政法管理干部学院学报》 2018年第3期107-109,共3页
"经常居所地"作为我国国际私法立法中的主要连结点具有非常重要的意义,但是在具体适用中,由于其内容不很明确,所以如何确定成为一个难点。本文结合相关立法及司法解释,对"经常居所地"确定中涉及的几个问题做简要的分析。
关键词 经常居所地 密切联系原则 弱者权益保护原则
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我国《涉外民事关系法律适用法》
9
作者 许庆坤 《国际法研究》 2018年第2期102-114,共13页
对我国东部上海市、中部河南省和西部陕西省三个省市高级人民法院2011年4月1日至2016年12月31日适用《涉外民事关系法律适用法》所作裁判文书的分析可从另一侧面呈现我国近年来涉外司法实践的图景。法院受理的案件中大部分为涉外合同纠... 对我国东部上海市、中部河南省和西部陕西省三个省市高级人民法院2011年4月1日至2016年12月31日适用《涉外民事关系法律适用法》所作裁判文书的分析可从另一侧面呈现我国近年来涉外司法实践的图景。法院受理的案件中大部分为涉外合同纠纷,再加上涉外侵权纠纷和不当得利纠纷的涉外债权纠纷则占了绝大部分;若更细致地比较三个法院所受理的涉外合同纠纷的具体类型及其所占比重,则统计结果可清楚地显示三地不同的发展水平和地方特色。在采用的法律选择方法上,意思自治原则广受法官偏爱,已然成为法律适用方法之王;当事人在开庭之前协议选择准据法的案例少见,而庭审中达成法律选择协议的案例占绝大多数;最密切联系原则适用的广泛程度仅次于意思自治原则,但法院运用该原则相当随意。我国法院在援引法条方面特点突出:援引新法中“债权”部分条文的案件占全部案件的比重达七成以上;错误倚重一般法律原则或规定的判决比例偏高;没有援引具体法条的判决书依然占有相当大的比例。 展开更多
关键词 《涉外民事关系法律适用法》 意思自治原则 密切联系原则
我国涉外民商事领域案件审判中最密切联系原则的适用不当之困境与缓解 预览
10
作者 马洁 《中共济南市委党校学报》 2018年第4期117-120,共4页
最密切联系原则是我国确定涉外民商事冲突准据法的基础性原则之一,其赋予了法官极大的自由裁量权,但我国对其立法规定较为模糊简陋,故其在司法适用中存在诸多问题。目前我国法院对最密切联系原则的适用主要集中在涉外合同领域,此领域中... 最密切联系原则是我国确定涉外民商事冲突准据法的基础性原则之一,其赋予了法官极大的自由裁量权,但我国对其立法规定较为模糊简陋,故其在司法适用中存在诸多问题。目前我国法院对最密切联系原则的适用主要集中在涉外合同领域,此领域中对最密切联系原则的滥用普遍存在。因此通过对此领域的相关案例的探讨并反思最密切联系原则在司法适用中出现的问题,将具有极大的现实意义。 展开更多
关键词 密切联系原则 案例分析 司法实践
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关于《涉外民事关系法律适用法》第四十一条中“或”字的分析
11
作者 王彩娇 《法制与经济》 2018年第3期190-191,198共3页
在我国涉外合同法律适用的司法实践中,法官很少以特征性履行规则作为判决依据,从而导致特征性履行规则并未实现其以确定性弥补最密切联系原则灵活性的作用。究其原因之一,法条中对“或”字的理解引起了较大的争议。一些学者认为,“... 在我国涉外合同法律适用的司法实践中,法官很少以特征性履行规则作为判决依据,从而导致特征性履行规则并未实现其以确定性弥补最密切联系原则灵活性的作用。究其原因之一,法条中对“或”字的理解引起了较大的争议。一些学者认为,“或”字将最密切联系原则与特征性履行规则放置于平等地位,二者可择一适用;一些学者认为,将特征性履行规则置于“或”字前面,改变了特征性履行规则与最密切联系原则的地位。但是从涉外合同法律适用在我国的发展来看,我国一贯以最密切联系原则作为涉外合同法律适用的主要原则,而将特征性履行规则规定在司法解释中,对最密切联系原则的不确定性的问题进行弥补。文章认为,该条款中的“或”字并不能改变两者地位,只是更加重视特征性履行规则的作用。 展开更多
关键词 《法律适用法》第41条 特征性履行规则 密切联系原则
论涉外邮轮旅客人身损害赔偿法律适用的困境与克服——兼评上海海事法院最新判决“羊某某邮轮溺水案” 预览 被引量:2
12
作者 谢振衔 陈琦 《大连海事大学学报:社会科学版》 2018年第5期10-14,共5页
2018年4月26日,上海海事法院对“羊某某邮轮溺水案”做出判决,标志着首例中国涉外邮轮旅客重大人身损害赔偿案件落下帷幕。该判决目前已经生效,但该案所暴露出来的涉外邮轮旅客人身损害赔偿法律适用规则的立法缺失与理论困境却亟待回应... 2018年4月26日,上海海事法院对“羊某某邮轮溺水案”做出判决,标志着首例中国涉外邮轮旅客重大人身损害赔偿案件落下帷幕。该判决目前已经生效,但该案所暴露出来的涉外邮轮旅客人身损害赔偿法律适用规则的立法缺失与理论困境却亟待回应。基于侵权行为地法在实然和应然层面的不应性,应在《海商法》“涉外关系的法律适用”一章中确立最密切联系原则作为处理涉外邮轮旅客人身损害赔偿的基本法律适用规则;同时,完善《海商法》“海上旅客运输合同”一章的实体规则,提高承运人赔偿责任限制,以降低为规避非合理实体法规而滋生的法律适用争议。 展开更多
关键词 涉外邮轮 旅客人身损害赔偿 法律适用 密切联系原则
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我国最密切联系原则的司法适用问题研究 预览 被引量:1
13
作者 张岩 《法制博览》 2018年第32期85-86,共2页
最密切联系原则在国际私法领域扮演着重要角色,在国际交往日益频繁的过程中,最密切联系原则越来越受到重视。但是即便最密切联系原则再完美精妙,也要透过司法实践来检验,若没有得到有效的实施,也只是不加分析的'拿来'。本文通... 最密切联系原则在国际私法领域扮演着重要角色,在国际交往日益频繁的过程中,最密切联系原则越来越受到重视。但是即便最密切联系原则再完美精妙,也要透过司法实践来检验,若没有得到有效的实施,也只是不加分析的'拿来'。本文通过检索'中国裁判文书网''北大法宝''北大法意'等,调取了40个典型案例,在案例的基础上对最密切原则在实际运用中存在的问题进行深入研究分析,发现最密切联系原则在适用过程中存在诸多'水土不服'的问题,比如最密切联系地的选择、法律依据的不够明确、法官自由裁量权的滥用、逃避外国法的适用等。本文试图剖析造成这些问题的原因,并能为解决这些问题提供思路。 展开更多
关键词 国际私法 密切联系原则 司法适用
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现代冲突法视野下国际体育仲裁院实体法律适用
14
作者 周青山 《北京体育大学学报》 CSSCI 北大核心 2018年第5期16-22,共7页
主要运用文献资料法并结合现代冲突法理论对国际体育仲裁院的实体法律适用规则进行分析,旨在对国际体育仲裁院实体法律适用规则的完善提出具体建议。研究表明:国际体育仲裁院为普通仲裁程序和上诉仲裁设置了不同的实体法律适用规则,均... 主要运用文献资料法并结合现代冲突法理论对国际体育仲裁院的实体法律适用规则进行分析,旨在对国际体育仲裁院实体法律适用规则的完善提出具体建议。研究表明:国际体育仲裁院为普通仲裁程序和上诉仲裁设置了不同的实体法律适用规则,均接受了意思自治原则,并且排斥了利用冲突规则选法的途径,而是直接选择适用相关实体法,国际体育仲裁院实体法律适用规则有其合理性,但同时也存在赋予仲裁庭较大自由裁量权、最密切联系原则缺失等不足。尊重当事人意思自治,灵活采用最密切联系原则进行法律选择是当今法律选择方法的发展趋势,国际体育仲裁院实体法律适用规则应该注重形式正义与实质正义的统一,强调法律适用的结果,保护弱势群体利益,兼顾商事性和体育专业性。国际体育仲裁院应该将最密切联系原则纳入其实体法律选择规范中,限制仲裁庭的自由裁量权。 展开更多
关键词 体育法 冲突法 国际体育仲裁院 法律适用 当事人意思自治 密切联系原则
最密切联系原则在专属经济区刑事管辖权冲突中的适用——以“卡塔利娜”轮案为视角 预览 被引量:1
15
作者 王玫黎 袁玉进 《西南政法大学学报》 CSSCI 2018年第1期52-59,共8页
尽管《联合国海洋法公约》第五部分规定了沿海国与其他国家在专属经济区内的权利、义务关系,但仍然存在"剩余权利"与事项的归属不明问题。《联合国海洋法公约》对专属经济区内犯罪的刑事管辖权归属规定的缺失,引发了沿海国与其他国家... 尽管《联合国海洋法公约》第五部分规定了沿海国与其他国家在专属经济区内的权利、义务关系,但仍然存在"剩余权利"与事项的归属不明问题。《联合国海洋法公约》对专属经济区内犯罪的刑事管辖权归属规定的缺失,引发了沿海国与其他国家之间刑事管辖权的冲突。借鉴"最密切联系原则"在国际私法中的适用,通过对案件各要素"量"与"质"的综合分析,可以确定案件的刑事管辖权归属。我国在南海专属经济区行使刑事管辖权对"一带一路"倡议的实施有着积极的现实意义。 展开更多
关键词 《联合国海洋法公约》 专属经济区 刑事管辖权冲突 密切联系原则 “一带一路”倡议
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福利或平衡——论涉外产品责任的法律适用 预览
16
作者 张学慧 李曙彤 《北京化工大学学报:社会科学版》 2017年第3期41-46,40共7页
传统"侵权行为适用侵权行为地法"原则不足以满足产品生产国际化的需要。我国涉外产品责任法律适用法既要承担起保护弱势被侵权人利益的责任,又要考虑在技术发展水平不高的中国,生产者、销售者作为侵权人的法律风险。因此《法律适用法... 传统"侵权行为适用侵权行为地法"原则不足以满足产品生产国际化的需要。我国涉外产品责任法律适用法既要承担起保护弱势被侵权人利益的责任,又要考虑在技术发展水平不高的中国,生产者、销售者作为侵权人的法律风险。因此《法律适用法》在修订时应借鉴其他国家先进的立法技术,采用阶梯式立法模式。增加弹性连结点,在赋予被侵权人意思自治选法权利的同时,给予相应的选法范围的限制,同时对最密切联系原则明确相应的判断标准。最终实现涉外产品责任法律适用法形式正义和实质正义的有机结合,在公平与福利间实现平衡。 展开更多
关键词 硬性连结点 弹性连结点 意思自治原则 密切联系原则 阶梯式立法模式
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比较法视野下我国涉外信托制度的完善 预览
17
作者 吴限 《法制博览》 2017年第36期47-49,共3页
2010年《涉外民事法律关系适用法》对涉外信托的法律适用做出了明确的规定,弥补了我国法律史上涉外信托法律适用的空白,可谓是立法的一大进步。作为传统的大陆法系国家,信托在我国发展时期较短,我国在信托方面立法经验也较少。本文通过... 2010年《涉外民事法律关系适用法》对涉外信托的法律适用做出了明确的规定,弥补了我国法律史上涉外信托法律适用的空白,可谓是立法的一大进步。作为传统的大陆法系国家,信托在我国发展时期较短,我国在信托方面立法经验也较少。本文通过对信托历史悠久的英美法系国家和与大陆法系的国家的有关信托的法律规定进行分析比较,探索出其规定具有的共性与特点,同时结合我国《涉外民事法律关系适用法》第17条的分析,提出完善我国涉外信托法律规定的建议。 展开更多
关键词 涉外信托 完善建议 密切联系原则
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最密切联系原则的司法适用——以《涉外民事关系法律适用法》第2条为中心
18
作者 翁杰 《法律科学:西北政法学院学报》 CSSCI 北大核心 2017年第6期194-199,共6页
最密切联系原则可以说是当今国际私法至高无上的理论,我国《涉外民事关系法律适用法》也在第2条中采用了最密切联系原则。然而,在我国的涉外司法实践中,法官适用最密切联系原则确定准据法时仍存在诸多问题:一是对于最密切联系原则的适... 最密切联系原则可以说是当今国际私法至高无上的理论,我国《涉外民事关系法律适用法》也在第2条中采用了最密切联系原则。然而,在我国的涉外司法实践中,法官适用最密切联系原则确定准据法时仍存在诸多问题:一是对于最密切联系原则的适用条件认识比较模糊;二是没有理解和掌握最密切联系的判断方法;三是缺乏有效的机制限制最密切联系原则适用中的自由裁量权。基于法律论证的视角,最密切联系原则的适用过程实际上是一个法律论证过程,实践中最密切联系的判断必须采用严密的论证形式且须遵守合法性、合理性、客观性和融贯性准则的约束。 展开更多
关键词 密切联系原则 适用条件 判断方法 自由裁量权控制
最密切联系原则在我国的运用 预览
19
作者 许媚 《法制博览》 2017年第15期138-139,共2页
最密切联系原则为当今各国的国际私法立法、判例和大多数国际条约的冲突规则所承认和采取,当然,我国的《涉外民事关系法律适用法》也不例外。但对最密切联系原则在《适用法》的地位还存在争议,其在我国的适用和司法实践中也存在一定的问... 最密切联系原则为当今各国的国际私法立法、判例和大多数国际条约的冲突规则所承认和采取,当然,我国的《涉外民事关系法律适用法》也不例外。但对最密切联系原则在《适用法》的地位还存在争议,其在我国的适用和司法实践中也存在一定的问题,积极完善该原则才能更好地发挥其应有的作用。 展开更多
关键词 密切联系原则 法律适用法
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马萨诸塞州法律选择方法评析
20
作者 吕岩峰 宋浩 《社会科学战线》 CSSCI 北大核心 2017年第4期224-228,共5页
马萨诸塞州自20世纪60年代开始抛弃《第一次冲突法重述》中僵化的方法,转而接受《第二次冲突法重述》中灵活的功能性方法——最密切联系原则。但迄今并未完全接受《第二次冲突法重述》,而是采用了“复合的现代方法”。对《第二次冲突... 马萨诸塞州自20世纪60年代开始抛弃《第一次冲突法重述》中僵化的方法,转而接受《第二次冲突法重述》中灵活的功能性方法——最密切联系原则。但迄今并未完全接受《第二次冲突法重述》,而是采用了“复合的现代方法”。对《第二次冲突法重述》的接受体现了它的先进性和马萨诸塞州在冲突法发展方面的努力.对它的一些保留既体现了马萨诸塞州对其他一些因素的考虑,也折射出它本身存在的一些问题。问题主要包括在第6条中列举的七种因素的层级不明晰,对现实中各联系因素的质和量的比重没有规定等。这些问题导致了法院在适用《第二次冲突法重述》时存在过度的灵活性,不利于法律冲突的有效解决。 展开更多
关键词 法律选择方法 第二次冲突法重述 密切联系原则 功能性方法 复合的现代方法
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