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《民法总则》的公因式元素与民法典分则各编草案 预览
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作者 许中缘 《山西师大学报:社会科学版》 2019年第6期61-72,共12页
我国民法典先编纂民法典总则再编纂分则各编的二阶段立法的政治策略,确定了《民法总则》形成对民法典分编的共识。公因式因素应是编纂民法典分则各编的基本依据和指导内容,也是确定民法典分则各编结构的前提。这是我国民法典编纂体例科... 我国民法典先编纂民法典总则再编纂分则各编的二阶段立法的政治策略,确定了《民法总则》形成对民法典分编的共识。公因式因素应是编纂民法典分则各编的基本依据和指导内容,也是确定民法典分则各编结构的前提。这是我国民法典编纂体例科学的基本要求。《民法总则》之后各分编不宜为"法典化的民事单行法律"。遵循《民法总则》公因式因素构建民法典分则各编的基本进路,需要以"民事权利"—"民事责任"的公因式逻辑构建分编逻辑体系,以《民法总则》"民事权利"公因式条款确定民法典分则各编的基本内容,以体系性权利与结构性权利区分确定分编的体系结构。公因式的提取对现有各分编之体系与内容皆有影响:人格权编、婚姻家庭编、继承编应当在《民法总则》的基础上进一步具体化,体现民法典人文主义的定位。而分则草案并没有体现这一结构功能。在不制定债法总则的立法进路下,合同编总则应运用一定的立法技术承担"准债法总则"的功能;物权编不宜设置总则;知识产权编须从民法典体系的整体视角处理与民法典的关系。侵权责任编应摈弃传统侵权责任等同于债法特性的思维定式,以责任为中心构建侵权责任编的体系以及坚持权利救济的立法定位。民法典分则各编草案的相关规定存在立法上的疏漏,需要进行更正。 展开更多
关键词 民法总则 民法总则 公因式 民法典分则各编
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论无权代理的法律责任 预览
2
作者 吴煊莹 《时代人物》 2019年第12期150-151,共2页
广义上,无权代理包括表见代理,都属于代理人没有代理权而以被代理人名义实施行为。《中华人民共和国民法总则》(以下简称民法总则)颁布之前,无权代理的法律责任更多地是关注是否构成表见代理以及被代理人是否承担责任,而对无权代理人的... 广义上,无权代理包括表见代理,都属于代理人没有代理权而以被代理人名义实施行为。《中华人民共和国民法总则》(以下简称民法总则)颁布之前,无权代理的法律责任更多地是关注是否构成表见代理以及被代理人是否承担责任,而对无权代理人的责任却未明确。《民法总则》颁布后,虽对无权代理人的责任有所规定,但仍存在不足之处,对司法实践中无权代理法律责任的指导还有待改进。本文仅从狭义无权代理,不包括表见代理,综合学界观点探讨无权代理法律责任的性质,而后通过借鉴域外立法例,探索无权代理法律责任归属不明、责任方式不足、责任范围不明等问题的解决之道。 展开更多
关键词 无权代理 被代理人 表见代理 民法总则 民法总则 域外立法 法律责任 责任归属
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“民告官”:折射立法变迁 预览
3
《法治与社会》 2019年第7期13-15,共3页
35年前制定的一部法凸显'民告官'法律问题胡康生介绍,《行政诉讼法》大体经历了前奏、催生、诞生三阶段。前奏即为1982年《宪法》第四十一条规定:'中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权... 35年前制定的一部法凸显'民告官'法律问题胡康生介绍,《行政诉讼法》大体经历了前奏、催生、诞生三阶段。前奏即为1982年《宪法》第四十一条规定:'中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利。'1982年《民事诉讼法》(试行)第三条规定:'法律规定由人民法院审理的行政案件,适用本法规定。' 展开更多
关键词 民法总则 民告官 杨景宇 民法 《行政诉讼法》 海上交通安全法 立法变迁 全国人大常委会 民法通则》 交通部 审议过程
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总分结构理论与我国民法典的编纂 预览
4
作者 王利明 《交大法学》 CSSCI 2019年第3期43-55,共13页
总分结构体系是《德国民法典》体系的最大特点,已经转化为我国民事立法的传统。民法典制定的科学性,需要使得法典具有唯理性、抽象性和逻辑性,总分结构的民法典使得法典的价值、规则具有统合性和融贯性、概念和规则的统一性和科层性、... 总分结构体系是《德国民法典》体系的最大特点,已经转化为我国民事立法的传统。民法典制定的科学性,需要使得法典具有唯理性、抽象性和逻辑性,总分结构的民法典使得法典的价值、规则具有统合性和融贯性、概念和规则的统一性和科层性、规则设计的简洁性与民法典具有开放性和社会回应性。我国民法典应借鉴总分结构理论构建民法典科学体系、借鉴总分结构理论实现民法典分编的体系化、以《民法总则》实现民法典分则各编的引领,同时,需要努力克服总分结构所具有的缺陷。 展开更多
关键词 总分结构 民法 民法总则 民法典分则各编
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税法与私法的主体制度接轨——《民法总则》主体分类的视角切入 预览
5
作者 黄家强 《经济法论坛》 2019年第1期98-111,共14页
在推进法治中国建设的时代语境下,编纂民法典是颇具里程碑意义的立法安排。2017年全国人大以赞成票数的绝对优势表决通过《民法总则》,正式拉开了中国民法典的时代序幕。与已生效实施逾30年的《民法通则》对比,《民法总则》之立法进步... 在推进法治中国建设的时代语境下,编纂民法典是颇具里程碑意义的立法安排。2017年全国人大以赞成票数的绝对优势表决通过《民法总则》,正式拉开了中国民法典的时代序幕。与已生效实施逾30年的《民法通则》对比,《民法总则》之立法进步远不止法律名称的简单改动,更深层地反映在修订内容当中。其中,民事主体类型的重构逸彩夺目,意义深远。 展开更多
关键词 民法总则 制度接轨 中国民法 分类 私法 税法 民法通则》 立法安排
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公司法总则的再生
6
作者 钱玉林 《环球法律评论》 CSSCI 北大核心 2019年第4期5-20,共16页
现行公司法总则的大部分条款被提取到民法总则,剩余条款已然难以担当总则的功能与作用。从域外立法来看,因对商事组织存在不同认识,各国和地区的经验并不相同。英美法对公司和合伙采取区别立法的模式,并受其立法传统影响而一般不设总则... 现行公司法总则的大部分条款被提取到民法总则,剩余条款已然难以担当总则的功能与作用。从域外立法来看,因对商事组织存在不同认识,各国和地区的经验并不相同。英美法对公司和合伙采取区别立法的模式,并受其立法传统影响而一般不设总则;大陆法有关商事组织的立法,在民法典中普遍设有法人的一般规定,民商分立的国家和地区还在商法典中设有总则。日本公司法从商法典中独立出来之后,则将商法典有关公司的一般规定也移植到了公司法中。从企业发展史和企业法律形态的结构来看,独资企业、合伙企业实质上类似于股东承担无限责任的公司,是一种替代性组织。未来公司法宜选择重构路径,通过一并对企业形态进行改造,将独资企业、合伙企业改造为无限公司、两合公司、有限责任合伙等,并整合到公司法中,编纂完备的公司法典。借鉴日本公司法的立法经验,可将目前国内学者所主张的商法通则等内容作为基础,进而重构公司法的总则。 展开更多
关键词 民法总则 公司法总则 企业法律形态 商主体
我的民法研究方法
7
作者 杨立新 《企业与法》 2019年第1期23-31,共9页
一、我目前民法研究的计划和以往的研究经历(一)我目前的民法理论的研究计划就我目前的民法理论研究工作,主要的计划是:首先,我和人大出版社共同做了本次发布会发布的三部著作这个选题,是“中国法学家研究系列·杨立新教授民法研究... 一、我目前民法研究的计划和以往的研究经历(一)我目前的民法理论的研究计划就我目前的民法理论研究工作,主要的计划是:首先,我和人大出版社共同做了本次发布会发布的三部著作这个选题,是“中国法学家研究系列·杨立新教授民法研究系列”,计划要出6部专著,现在出了今天发布的三部专著,共7卷,即《中国民法总则研究》两卷,《中国侵权责任法研究》四卷和《中国物权法研究》一卷。 展开更多
关键词 民法理论 侵权责任法 民法总则 中国 发布会 出版社 法学家 物权法
《民法总则》对《法律适用法》的回应与启示
8
作者 刘仁山 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2019年第1期3-16,共14页
《民法总则》在正确处理其与《涉外民事关系法律适用法》关系的同时,也对《涉外民事关系法律适用法》作了相应回应。这种回应,既反映出民法与国际私法功能及概念的差异性及民法典本身体系协调的需要,也反映出国际私法立法仍待完善。无... 《民法总则》在正确处理其与《涉外民事关系法律适用法》关系的同时,也对《涉外民事关系法律适用法》作了相应回应。这种回应,既反映出民法与国际私法功能及概念的差异性及民法典本身体系协调的需要,也反映出国际私法立法仍待完善。无论是从民法典体系本身的协调而言,还是从国际私法的特殊性与重要功能来看,二者在立法形式上保持各自独立性是必要的。 展开更多
关键词 民法总则 涉外民事关系法律适用法 民法
民法典编纂背景下环境保护地役权的引入及完善
9
作者 余彦 《求索》 CSSCI 2019年第5期63-70,共8页
愈演愈烈的环境问题需要法律制度做出回应,仅仅依靠私法上的相邻关系和传统地役权的溢出效应无法承受环境保护之重,公法上的高权行政和既有私法行政工具均存在局限。环境保护地役权作为能够同时保障土地利用和环境保护的新型制度被寄予... 愈演愈烈的环境问题需要法律制度做出回应,仅仅依靠私法上的相邻关系和传统地役权的溢出效应无法承受环境保护之重,公法上的高权行政和既有私法行政工具均存在局限。环境保护地役权作为能够同时保障土地利用和环境保护的新型制度被寄予厚望。现行《物权法》对地役权的规定存在定义过于狭窄无法兼容环境保护地役权、设立条件与环境保护地役权需役地的不确定性存在矛盾、登记制度无法回应环境保护地役权特殊需要等不足之处,民法典《物权编(草案)》的相关规定,可能不能完全满足环境保护地役权的引入和实施。通过对域外同类制度的考察和借鉴,可以在适度修改地役权定义的基础上增加特别条款,以成立依据、成立方式和成立程序等方面为重点构建有中国特色的环境保护地役权制度。 展开更多
关键词 地役权 民法 民法总则 物权编 绿色原则
家事审判中应正确适用习惯
10
作者 鲍生慧 《人民法治》 2019年第14期80-83,共4页
从民法总则第10条说起《中华人民共和国民法总则》(以下简称民法总则)第10条规定:'处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。'这一条款的增加意味着'习惯'正式作为法律渊源规定... 从民法总则第10条说起《中华人民共和国民法总则》(以下简称民法总则)第10条规定:'处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。'这一条款的增加意味着'习惯'正式作为法律渊源规定在民法之中,是对《中华人民共和国民法通则》法源条款的重大修正。事实上,尚在民法总则生效之前,其他法律中已有'交易习惯'等类似表述出现,例如《中华人民共和国合同法》(以下简称合同法)第64 条、《中华人民共和国物权法》第116 条等。 展开更多
关键词 家事审判 法律渊源 民法总则 习惯法 瑞士民法 正确适用
信托融入民法典的逻辑理据与体例选择 预览
11
作者 徐卫 《交大法学》 CSSCI 2019年第2期47-65,共19页
信托制度不同于传统的民商事法律制度,无论是运行机制还是财产权结构,信托都具有相当大的特殊性。由于其重要性以及制度的特殊性,很多民法典都通过不同模式、不同角度对信托制度进行相应的逻辑表达。出于民法典的体系化、系统化以及现... 信托制度不同于传统的民商事法律制度,无论是运行机制还是财产权结构,信托都具有相当大的特殊性。由于其重要性以及制度的特殊性,很多民法典都通过不同模式、不同角度对信托制度进行相应的逻辑表达。出于民法典的体系化、系统化以及现代性和国际化的需要及考量,我国民法典也应将信托纳入其中。这种纳入既要在分则中体现也要在总则中体现,在民法典分则中,应采取特殊制度规范模式,将信托安排在物权和债法之间或者物权和债法之后并单独作为一编。在民法典总则中,信托应该在民事主体和民事权利部分予以体现,民事主体部分应对商业信托有所提及,民事权利部分应该涵盖信托财产权利。 展开更多
关键词 信托 民法 民法总则 融入体例
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刍议我国《民法总则》中的自然权利 预览
12
作者 覃远春 马洋洋 《四川文理学院学报》 2019年第2期62-65,共4页
民法上的自然权利,指给付欠缺法律强制保护,但契合一般社会道德观念,自愿给付后给付人不得请求返还,受给付人相应可保有给付效果的权利,在类型上包含自然债权与自然物权.在民事权利义务的理念和内涵上,我国《民法总则》虽固守法律予以... 民法上的自然权利,指给付欠缺法律强制保护,但契合一般社会道德观念,自愿给付后给付人不得请求返还,受给付人相应可保有给付效果的权利,在类型上包含自然债权与自然物权.在民事权利义务的理念和内涵上,我国《民法总则》虽固守法律予以强制保障和约束的标准,民事责任属于民事权利义务的衍化性产物,但也实质上认同了自然权利.《民法总则》对于自然债权和自然物权都有所规定,可谓意义重大.在自然权利的立法上,我国民法仍有进一步完善的空间. 展开更多
关键词 民法总则 民法自然权利 自然债权 自然物权
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王利明教授序
13
作者 王利明 《私法》 2019年第1期7-9,共3页
《私法》的主编易继明博士请我为他的出版物作序,我感到非常高兴。公法、私法之分肇始于罗马法时代。此后,在欧洲漫长的历史长河中,私法不仅吸收了教会法、各地习惯法等营养,而且借助于资本主义经济和思想文化的蓬勃发展,逐渐形成了一... 《私法》的主编易继明博士请我为他的出版物作序,我感到非常高兴。公法、私法之分肇始于罗马法时代。此后,在欧洲漫长的历史长河中,私法不仅吸收了教会法、各地习惯法等营养,而且借助于资本主义经济和思想文化的蓬勃发展,逐渐形成了一种内涵丰富、影响深远的私法传统以及私法文化。 展开更多
关键词 民法 市场经济 私法文化 人格权法 侵权行为法 侵权法 民法总则
人格权独立成编:彰显人的尊严
14
作者 姜月 王乐乐 《文化学刊》 2019年第6期183-185,共3页
自《民法通则》对人格权加以规定以来,人格权在我国的立法及司法实践中的地位愈加提高。《民法总则》中对于民法调整对象的规定,也将人身关系置于财产关系之前。在当前民法典的编纂过程中,我国学者对于人格权是否独立成编也有较大争议,... 自《民法通则》对人格权加以规定以来,人格权在我国的立法及司法实践中的地位愈加提高。《民法总则》中对于民法调整对象的规定,也将人身关系置于财产关系之前。在当前民法典的编纂过程中,我国学者对于人格权是否独立成编也有较大争议,观点不一。笔者认为,应该将人格权独立成编,从消极保护到积极确权,不仅将《民法总则》的规定加以细化,而且与侵权责任法的救济性规则相区分,完善民法典的体系,充分尊重我国人民的尊严,增强人民幸福感。 展开更多
关键词 人格权编 民法典体系 民法总则 人的尊严
民法总则第10条私法渊源之“法律”教义论 预览
15
作者 苏志猛 《河南科技学院学报:社会科学版》 2019年第1期39-46,共8页
民法总则对民事法律渊源首次通过立法明确了法律与习惯的二元架构。形式“法律”主义与实质“法律”主义论者对于该法第10条“法律”的范围界定各执一家之言,前者基于体系解释角度、立法价值角度以及法安全性角度,主张该法的“法律”应... 民法总则对民事法律渊源首次通过立法明确了法律与习惯的二元架构。形式“法律”主义与实质“法律”主义论者对于该法第10条“法律”的范围界定各执一家之言,前者基于体系解释角度、立法价值角度以及法安全性角度,主张该法的“法律”应为狭义说;后者基于法社会学角度、最高人民法院解释角度、比较法角度,认为此“法律”适宜定位于广义说。但需要指出的是形式“法律”主义与实质“法律”主义观点之下均存在一定的不合理性,形式“法律”主义的短视使其适用范围过于狭窄,而实质“法律”主义的具化内容亦存在诸多症结。故而,可以在对二者所存问题进行价值衡量之后提出对该法“法律”外延的缓和界定。 展开更多
关键词 民法总则 民法渊源 实质法律主义 形式法律主义 缓和界定
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“民告官”之争折射立法变迁
16
作者 张炎良 赵倩 《浙江人大》 2019年第9期46-49,共4页
'把中华人民共和国告上法庭,这怎么行?'30多年前,一场高层会议还在进行有关政府能不能当被告的讨论,而很快,一部海上交通安全法的出台,在法律制度层面拉开'民告官'的序幕。曾见证并参与了改革开放四十多年立法工作的杨... '把中华人民共和国告上法庭,这怎么行?'30多年前,一场高层会议还在进行有关政府能不能当被告的讨论,而很快,一部海上交通安全法的出台,在法律制度层面拉开'民告官'的序幕。曾见证并参与了改革开放四十多年立法工作的杨景宇、胡康生、乔晓阳、张春生四位老人回忆这四十年来中国立法的变迁。 展开更多
关键词 民法总则 杨景宇 民告官 海上交通安全法 民法 全国人大常委会 立法变迁 中外合资经营企业法
公司法改革中的泛民法化风险--兼谈《民法总则》颁布后的《公司法》修订
17
作者 范健 《环球法律评论》 CSSCI 北大核心 2019年第4期21-36,共16页
在我国民商合一的大背景下,商法向民法靠拢成为一种极具路径依赖的惯性选择。随着包含大量公司法条款的《民法总则》出台,《公司法》应当如何修订就成为一个非常现实的问题。诸多观点主张直接删除公司法中与《民法总则》重复的条款,将... 在我国民商合一的大背景下,商法向民法靠拢成为一种极具路径依赖的惯性选择。随着包含大量公司法条款的《民法总则》出台,《公司法》应当如何修订就成为一个非常现实的问题。诸多观点主张直接删除公司法中与《民法总则》重复的条款,将该部分交由民法调整。从公司制度的演变和发展来看,作为一种风险化的营利组织,其本身带有的风险性与民法的人本性是相冲突的,这种看似节约立法成本的泛民法化改革方式,实则可能需要支付更大的社会成本,并会面临不同法律部门理念冲突、规范重心失调、应有体系瓦解以及伦理基础动摇等一系列问题。因此,《公司法》在修订的过程中,应当坚守风险固化与风险防范的基本立场,在尊重体系化与完整性的基础上,体现公司法的未来发展趋势。 展开更多
关键词 公司法 民法总则 民法 风险防范
2018年国家立法路线图
18
作者 阿计 《群言》 2019年第1期14-17,共4页
刚刚落幕的2018年,是改革开放40年的庆贺之年,是依法治国方略全面升级的开局之年,也是十三届全国人大及其常委会的履新之年。这一年,国家立法机关在多个维度高歌猛进、砥砺前行,为法治立法,为改革立法,为权利立法。此起彼伏的立法、修... 刚刚落幕的2018年,是改革开放40年的庆贺之年,是依法治国方略全面升级的开局之年,也是十三届全国人大及其常委会的履新之年。这一年,国家立法机关在多个维度高歌猛进、砥砺前行,为法治立法,为改革立法,为权利立法。此起彼伏的立法、修法行动,在国家立法史册上写下了不负时代使命的精彩篇章。 展开更多
关键词 民法 反腐法 土壤污染防治法 监察体制 反腐立法 宪法修正案 全国人大常委会 人民陪审员 民法总则 农村土地承包法 农村土地制度 电子商务法
《民法总则》“绿色原则”对民法物权制度的影响 预览
19
作者 刘思源 孙婕 +1 位作者 张明状 郝家亮 《法制博览》 2019年第13期35-39,共5页
当今环境资源问题已经是一个亟待解决的问题,故在立法行为中也有体现。《民法总则》在第九条明确规定了'绿色原则',作为对民法典具有整体指导性的原则,其在民事行为中对于环境保护资源节约有着十分重大的意义。虽然其表述有一... 当今环境资源问题已经是一个亟待解决的问题,故在立法行为中也有体现。《民法总则》在第九条明确规定了'绿色原则',作为对民法典具有整体指导性的原则,其在民事行为中对于环境保护资源节约有着十分重大的意义。虽然其表述有一定的不当之处,但是'绿色原则'对于民法典的编纂具有强烈的引导性。本文着眼于物权内容,主要从所有权、用益物权、准物权、相邻关系等方面来探讨'绿色原则'的作用与影响,并且得出'绿色原则'对于民法物权制度的'绿色化'具有标志性意义,对民法物权制度实现其环境资源友好目标具有重大推动作用的结论。 展开更多
关键词 民法总则 “绿色原则” 物权法 民法典编纂
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“优先保护权利人”诉讼时效理念的困境
20
作者 霍海红 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2019年第4期121-135,共15页
21世纪以来,"优先保护权利人"逐渐发展成为我国诉讼时效司法裁判甚至诉讼时效司法解释制定的指导理念,并可能甚至已经影响民事基本立法。虽然"优先保护权利人"诉讼时效理念对于诉讼时效规则相对简陋和粗糙、部分诉... 21世纪以来,"优先保护权利人"逐渐发展成为我国诉讼时效司法裁判甚至诉讼时效司法解释制定的指导理念,并可能甚至已经影响民事基本立法。虽然"优先保护权利人"诉讼时效理念对于诉讼时效规则相对简陋和粗糙、部分诉讼时效规则对权利人不利、国人过于追求"欠债还钱"和信用缺失现象严重等现实状况,具有"回应"和"矫正"的功能,但其自身也有致命的缺陷:在理论上,其可能冲击诉讼时效根据、否定时效抗辩权;在制度上,其可能与相关时效规则和诉讼规则发生冲突;在实践上,其可能带来法律适用不统一、判决论证与说服"教条化"等风险。我们应当摒弃"优先"理念,树立"平衡"理念,注重在对诉讼时效规则的设计中实现权利人利益与义务人利益的精致平衡。 展开更多
关键词 诉讼时效 优先保护权利人 《诉讼时效规定》 民法总则 民法
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