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论合同解释的历史方法 预览
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作者 崔建远 《甘肃社会科学》 CSSCI 北大核心 2019年第2期101-108,共8页
审视缔约过程,甄别、筛选出形成合同条款的意思表示,乃历史解释以及有关解释的原则亦为方法的题中应有之义。借鉴口头证据规则,确定哪些意思表示属于合同内容,历史解释方法可以发挥作用。对于'简'的合同,历史解释方法发挥的作... 审视缔约过程,甄别、筛选出形成合同条款的意思表示,乃历史解释以及有关解释的原则亦为方法的题中应有之义。借鉴口头证据规则,确定哪些意思表示属于合同内容,历史解释方法可以发挥作用。对于'简'的合同,历史解释方法发挥的作用有限,甚至没有运用的空间;对于'繁'的合同,历史解释方法则大有作为,可以参考留存的文件来解释正式合同文本中的合同条款。如果采取主观目的论,备忘录、意向书、初步协议以及其他口头的、书面的意思表示在解释合同时就必然受到重视,并将之纳入缔约人所示意思的范畴,而非解释者的意思。换言之,历史解释方法处于重要的地位,发挥着明显的作用。与此有别,如果采取客观目的论,这些文件都被摄入解释者的脑海之中,经过酝酿、思虑,形成解释者被置于缔约人的地位时所表示的意思,再以缔约人赋予合同条款所含意思的面貌出现,于此场合,历史解释方法已经'变味'了,或者说作用已被弱化了。单独运用历史解释的方法存有风险,有必要联系文义解释、交易所处的环境、合同目的等因素,对合同进行解释。 展开更多
关键词 合同法 法律解释 合同解释 历史解释 周围情事 口头证据规则 意思表示 法律漏洞
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论近代以来中国司法解释概念的变迁
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作者 李相森 《江苏社会科学》 CSSCI 北大核心 2019年第2期183-191,共9页
近代以来,司法解释的内涵逐渐转变而远离其本初涵义:司法解释作为司法的附随活动转变为独立的解释权力;司法解释主体由所有司法机关缩小为最高司法机关;司法解释形式由判例转变为抽象性的解释文件;司法解释的效力由相对效力转变为绝对... 近代以来,司法解释的内涵逐渐转变而远离其本初涵义:司法解释作为司法的附随活动转变为独立的解释权力;司法解释主体由所有司法机关缩小为最高司法机关;司法解释形式由判例转变为抽象性的解释文件;司法解释的效力由相对效力转变为绝对的法律强制效力。由这种概念变迁所反映的权力化、立法化的中国式司法解释制度在某种意义上是一种创造,但却远离了司法解释的本旨,存在理论上的窒碍和实践中的种种弊端。完善当前司法解释制度的关键则在于处理好这种远离和创造之间的关系。 展开更多
关键词 法律解释 司法解释 统一法律解释 概念史
论扩张解释与类推解释的区分及类推解释的逻辑证立路径 预览
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作者 龚振军 《浙江师范大学学报:社会科学版》 2019年第6期68-82,共15页
刑法学界关于扩张解释与类推解释的区分存在可分论与不可分论观点。可分论观点受质疑的不利后果--不仅无法正确、有效区分扩张解释与类推解释,而且无法真正实现形式正义和实质正义,实现真正的实践理性。与可分论观点相比,不可分论观点... 刑法学界关于扩张解释与类推解释的区分存在可分论与不可分论观点。可分论观点受质疑的不利后果--不仅无法正确、有效区分扩张解释与类推解释,而且无法真正实现形式正义和实质正义,实现真正的实践理性。与可分论观点相比,不可分论观点受质疑的不利后果--过于宽泛地实现实质正义,容易滑向无逻辑法则制约、无充分论证式的类推漩涡中,也并没有可褒奖价值。两种观点均需注意自身倾向的不足。不可分论更具思维性、基础性、决定性价值,而可分论则更具逻辑意义上的借鉴价值。类推解释的逻辑证立路径应基于具普遍意义大前提之证立与比较点小前提之证立的展开。从外部证成、内部证成以及法律后果考量等方面进行逻辑、方法适当性和效果方面的考察,应是类推达致具有普遍意义大前提的逻辑规则或法则。具普遍意义大前提所建构的等质法律效果、比较性论证的逻辑结构、逻辑命题演算不足之补强等元素的融贯运用,是获致比较点--类似性价值关联性--小前提更为精当的考量模式。 展开更多
关键词 法律方法 法律解释 类推解释
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法律解释的认知逻辑进路
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作者 宋保振 《高等学校文科学术文摘》 2019年第2期183-184,共2页
法律解释的价值必须通过其运用来实现。当前,尽管越来越多的法律人开始秉持法律解释的智识性理解,但是考虑到各种解释方法运用中不可或缺的价值判断,法律的整体性和融惯性、裁判的逻辑标准与政策标准以及解释结论的可接受性,都成为解释... 法律解释的价值必须通过其运用来实现。当前,尽管越来越多的法律人开始秉持法律解释的智识性理解,但是考虑到各种解释方法运用中不可或缺的价值判断,法律的整体性和融惯性、裁判的逻辑标准与政策标准以及解释结论的可接受性,都成为解释过程中的重要考量因素。 展开更多
关键词 法律解释 认知逻辑 价值判断 逻辑标准 解释方法 可接受性 法律 裁判
论权利的不确定性及其多元应对 预览
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作者 张民全 《河南财经政法大学学报》 2019年第1期13-21,共9页
权利的不确定性,是司法裁判实践中真实存在的现象,它表现为两种形态:权利存在与否不确定、权利内容不确定。权利的不确定性源自三方面因素:法律语言具有不明确性,这导致对法律文本中的权利规定进行语义学解读面临困境;权利所处的法律语... 权利的不确定性,是司法裁判实践中真实存在的现象,它表现为两种形态:权利存在与否不确定、权利内容不确定。权利的不确定性源自三方面因素:法律语言具有不明确性,这导致对法律文本中的权利规定进行语义学解读面临困境;权利所处的法律语境与社会语境具有不确定性,这使得对权利规定的语用学理解同样受限;权利之间存在冲突。为有效应对这种不确定性,需要借助法律解释方法和利益衡量,它们为应对法律文本的不明确性以及作为权利冲突实质的利益冲突提供了较为有效的指引。法律解释与利益衡量各有局限,为此需要辅之以德沃金所主张的对法律的建构性诠释,即通过对法律的整体性理解以及对法律本旨的把握来确定法律权利。 展开更多
关键词 权利的不确定性 法律语言 法律解释 利益衡量 法律的建构性诠释
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私法中法律规避的概念与本质——兼论我国民法典编纂中的立法取舍 预览
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作者 张新 《江汉学术》 CSSCI 2019年第3期13-23,共11页
法律规避概念起源于罗马法,历经千余年的历史演进,充分体现了与法律解释间的互动关系。法律规避概念存在广义、狭义之分,广义概念指当事人通过从事不违反规范文义之禁止或不符合规范法定内容的行为,实现与直接违法或满足法定要求方可实... 法律规避概念起源于罗马法,历经千余年的历史演进,充分体现了与法律解释间的互动关系。法律规避概念存在广义、狭义之分,广义概念指当事人通过从事不违反规范文义之禁止或不符合规范法定内容的行为,实现与直接违法或满足法定要求方可实现之相同或类似经济上之结果;狭义概念则增添违反规范意旨之要求。法律规避在我国民法典中存在立法正当性缺失。法律规避本身既不可能亦不必要成为一个独立的法律制度,成为一个独立法律制度的前提是其构成要件和法律效果可得建构,但对于法律规避而言,其没有可能。法律规避亦不足以成为一个独立的法律规定,其仅系对一种客观现象的描述,伴随着此种现象,法律适用者必须审查既有法律规范之目的是否可得贯彻,即运用类推适用方法检验是否存在法律漏洞,并经由该手段进行漏洞填补,以贯彻立法目的,妥当应对法律规避问题。 展开更多
关键词 民法总则 法律规避 法律解释 类推适用 法律续造
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民法合宪性解释的事实条件
7
作者 李海平 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第3期15-31,共17页
合宪性解释的宪法适用性质、宪法与民法的公私法属性之别以及民法合宪性解释对裁判结果的决定性影响,为民法合宪性解释事实条件的设定提供了理论依据。公权力和公共利益是宪法价值秩序的覆盖范围,也是价值意义上宪法适用的判断标准。民... 合宪性解释的宪法适用性质、宪法与民法的公私法属性之别以及民法合宪性解释对裁判结果的决定性影响,为民法合宪性解释事实条件的设定提供了理论依据。公权力和公共利益是宪法价值秩序的覆盖范围,也是价值意义上宪法适用的判断标准。民法合宪性解释的事实条件包括国家权力事实、社会公权力事实和公共利益事实三种类型。在存在国家权力事实或者社会公权力事实的民事案件中,合宪性解释的启动还需在区分法律行为和事实行为的基础上综合判断。民法合宪性解释事实条件的设定将促使合宪性解释理论体系作出相应调整。合宪性解释从特殊解释方法到一般解释方法的回归、法官义务从裁量义务到羁束义务的转变,是合宪性解释理论回应民法合宪性解释事实条件设定的具体体现。 展开更多
关键词 宪法与民法 宪法适用 合宪性解释 法律解释
国民政府时期立法解释制度存废考议 预览
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作者 李相森 《河南财经政法大学学报》 2019年第2期158-166,共9页
国民政府时期,立法院作为最高立法机构一度接受提请者的法律解释请求,针对法律实施过程中的疑问,通过议决法律解释案的方式解释法律。但此种解答法律疑义方式的立法解释制度最终因与司法机关职掌法律解释的世界法制潮流相悖,与司法院统... 国民政府时期,立法院作为最高立法机构一度接受提请者的法律解释请求,针对法律实施过程中的疑问,通过议决法律解释案的方式解释法律。但此种解答法律疑义方式的立法解释制度最终因与司法机关职掌法律解释的世界法制潮流相悖,与司法院统一解释法令制度界限不明、功能重叠,以及在理论与实践上存在窒碍而废止。历史证明,法律解释权不能为立法机关所垄断,独立的立法解释制度亦无存在之必要。当前我国的全国人大常委会立法解释制度亟须在解释权的定位、配置及行使方式上进行变革。 展开更多
关键词 立法院 立法解释 法律解释 国民政府
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《建工司法解释二》重点内容解读 预览 被引量:1
9
作者 张军海 《混凝土世界》 2019年第3期88-92,共5页
建筑业是国民经济的支柱产业,建筑业的发展也带动了其他行业的发展和繁荣,但同时因为其涉及的关联产业多、就业人数总量大,引发的社会矛盾纷繁复杂。法律是社会经济生活的产物,立法、司法和执法的目的都是为社会主义市场经济发展保驾护... 建筑业是国民经济的支柱产业,建筑业的发展也带动了其他行业的发展和繁荣,但同时因为其涉及的关联产业多、就业人数总量大,引发的社会矛盾纷繁复杂。法律是社会经济生活的产物,立法、司法和执法的目的都是为社会主义市场经济发展保驾护航。在建筑业社会矛盾频发之机,最高人民法院总结分析了当前建工案件常发的热点疑难问题,从裁判角度作出具体应用的法律解释,即《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称《建工司法解释二》),以期统一法律适用,更好地发挥法律的评价和指引作用。笔者依托《建工司法解释二》,结合自身司法经验,尝试解读该解释的重点内容,希望对建工企业的法律风险防控有所裨益。 展开更多
关键词 司法解释 解读 最高人民法院 法律解释 社会矛盾 社会经济生活 市场经济发展 建设工程施工
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《合同法》第52条强制性规范反思——目的解释与利益衡量双重视角 预览
10
作者 牛安琪 《法治研究》 CSSCI 2019年第4期56-66,共11页
我国《合同法》第52条第5项明确规定违反强制性规定的法律后果,然而司法实务运用过程中却举步维艰。随着《合同法》相关司法解释相继出台,似乎为居中裁判的法官指明了方向,但司法实例表明现实应用并非学理想象的完美。诚然,法律制定得... 我国《合同法》第52条第5项明确规定违反强制性规定的法律后果,然而司法实务运用过程中却举步维艰。随着《合同法》相关司法解释相继出台,似乎为居中裁判的法官指明了方向,但司法实例表明现实应用并非学理想象的完美。诚然,法律制定得多么天衣无缝,它终归是一套汇集人类法治思想显现于文字的逻辑系统,且必须和纷繁庞杂的社会与时俱进,法解释学技术犹如医学上的治疗技术,针对特定的法规对症下药,为特殊疑难案例提供药方。随着社会经济的飞速发展,法官不得不对具体强制性规定进行法律解释,与之相关的司法解释也面临着再解释的尴尬局面,文章从法律解释的文义解释出发,以目的解释为终点,结合利益衡量方法,通过分析具体案例对强制性规定进行实效评估,并提出相关建议。 展开更多
关键词 《合同法》 强制性规定 法律解释 目的解释 利益衡量
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法律解释:精致的技艺
11
作者 尹伟 《检察调研与指导》 2019年第3期127-128,共2页
法律的适用离不开理解和解释。法律解释是一门精致的技艺,需要法律人像匠人一样对其不断琢磨方能掌握,它的精致就体现在它所要遵循的理念、固定的顺序以及具体运用时联系生活、与时俱进的方法和态度上。一是在理念上,法律解释应当坚持... 法律的适用离不开理解和解释。法律解释是一门精致的技艺,需要法律人像匠人一样对其不断琢磨方能掌握,它的精致就体现在它所要遵循的理念、固定的顺序以及具体运用时联系生活、与时俱进的方法和态度上。一是在理念上,法律解释应当坚持法治原则,以公义为念,不能随意盲目的解释。如刑事诉讼法第三条第二款关于程序法定原则的表述,要求公安司法机关必须严格遵守'本法和其他法律的有关规定'。 展开更多
关键词 法律解释 文义解释 刑事诉讼法 程序法定原则 集体宿舍
论临时保护期内他人使用发明专利侵权问题的体系解释——以指导案例20号为例
12
作者 崔雅琼 《法律方法》 2019年第1期453-465,共13页
由于指导案例20号争议的核心问题在相关法律法规中没有明确规定,最高人民法院在裁判过程中采用体系解释的方法解决本案的法律适用问题.然而其结果仅满足合法性的要求,在法律适用的合理性方面仍有欠缺.最高人民法院在本案中选择体系解释... 由于指导案例20号争议的核心问题在相关法律法规中没有明确规定,最高人民法院在裁判过程中采用体系解释的方法解决本案的法律适用问题.然而其结果仅满足合法性的要求,在法律适用的合理性方面仍有欠缺.最高人民法院在本案中选择体系解释方法解决法律适用问题的做法值得肯定,但是其在运用体系解释方法时较为片面,以致体系解释的功效没有得到充分的发挥.体系解释方法的具体运用应与实景案例相结合,通过寻找外在体系中与案例相关的价值因素,运用体系性思维以实现各个要素之间的融贯,最大限度的满足法律适用合理性的要求. 展开更多
关键词 指导案例20号 法律解释 体系思维 体系解释方法
论合宪性解释方法及其发展前景 预览
13
作者 张晓萍 王春杰 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 2019年第2期1-5,共5页
为了解决我国宪法效力虚置的问题,我国学者从德国引进了合宪性解释方法;它是指法院法官在司法审判中应先对相关的法律进行法律解释,然后选择与宪法精神相一致的解释,使得宪法精神在审判过程中得到贯彻。目前合宪性解释方法与相关概念之... 为了解决我国宪法效力虚置的问题,我国学者从德国引进了合宪性解释方法;它是指法院法官在司法审判中应先对相关的法律进行法律解释,然后选择与宪法精神相一致的解释,使得宪法精神在审判过程中得到贯彻。目前合宪性解释方法与相关概念之间的关系还未完全理清,我国宪法实践与相关国家的实际情况差别比较大,目前我国合宪性解释方法的适用仍然需要相关法律制度的配合,逐步形成完整的宪法解释制度。 展开更多
关键词 合宪性解释 法律解释 司法谦抑
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解释论视角下公司担保行为效力的规范立场
14
作者 岳冰 《法学杂志》 CSSCI 北大核心 2019年第10期55-62,共8页
就公司提供担保行为的法律效力判定而言,我国《公司法》第16条未臻明确,形成一项法律漏洞,需要借助法律解释方法予以填补。当前学说多于论争之中裹挟价值判断立场与立法论主张,远超法律解释的教义学立场,应当将漏洞填补回归至现行法的... 就公司提供担保行为的法律效力判定而言,我国《公司法》第16条未臻明确,形成一项法律漏洞,需要借助法律解释方法予以填补。当前学说多于论争之中裹挟价值判断立场与立法论主张,远超法律解释的教义学立场,应当将漏洞填补回归至现行法的价值判断框架之内,以实现公司法整体框架的价值同一性。现行《公司法》第16条以授权第三人规范的方式,明确了公司章程在担保事项上的对外效力,契合我国《公司法》所确立的决策授权和形式程序正义,已经成为公司作为拟制法人的组织规则基础,应当尊重。对于《公司法》第16条的解释,文义解释无以提供有效结论,体系解释的结论在于债权人应当基于公司作为拟制存在进行法律判断,维持引致所产生的章程对外效力。此外,目的解释和历史解释并无法对《公司法》第16条提供有效的补强论证。 展开更多
关键词 公司章程 公司担保 法律漏洞 法律解释
我国法院适用CISG的问题、成因及改进
15
作者 贺辉 《法学》 CSSCI 北大核心 2019年第4期181-192,共12页
CISG作为国际货物贸易领域的统一法,在跨国商事交往中的作用愈加显著。国际商事条约在美欧的直接适用有着悠久传统,学界主流观点也认同CISG应在司法审判中直接适用,而且CISG的宗旨亦要求法院在符合公约适用条件时应直接适用。检索数据... CISG作为国际货物贸易领域的统一法,在跨国商事交往中的作用愈加显著。国际商事条约在美欧的直接适用有着悠久传统,学界主流观点也认同CISG应在司法审判中直接适用,而且CISG的宗旨亦要求法院在符合公约适用条件时应直接适用。检索数据库中的相关案例可以发现,我国有相当多的法院正确适用了CISG,但部分法院在适用中仍存有不足或可改进之处。在实践中,CISG的适用方式存在路径混乱、法院对CISG的适用解释不统一、法院在援引CISG的形式上有待改进的原因在于,未能正确理解CISG在我国法律体系中的地位,由此引发法律适用规则的混乱,加之关于CISG的适用缺乏统一的解释机制、司法者对CISG的熟悉程度存在欠缺等,应通过明确CISG的优先适用路径、完善对CISG的统一解释、提高法学教育的质量等方法,实现理论与实践下对CISG正确适用的双保障。 展开更多
关键词 国际货物销售合同 法律适用 法律解释 实证分析
现有法制框架下“结建”人防工程产权与参诉要点浅析
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作者 周向前 卢泉岩 《中国人民防空》 2019年第5期46-48,共3页
在国家法律尚未对“结建”人防工程产权归属做出明确规定的情况下,人防部门作为“结建”人防工程产权归属案件的诉讼参与人,要坚持正确的法治思维,重视立法目的和法律解释的运用,理清法律位阶,确保立证、质证和辩论取得法律实效,确保“... 在国家法律尚未对“结建”人防工程产权归属做出明确规定的情况下,人防部门作为“结建”人防工程产权归属案件的诉讼参与人,要坚持正确的法治思维,重视立法目的和法律解释的运用,理清法律位阶,确保立证、质证和辩论取得法律实效,确保“结建”人防工程的国防属性不受侵害。 展开更多
关键词 人防工程 产权归属 法制 诉讼参与人 国家法律 法治思维 法律解释 立法目的
中国人格权法:过去、现在及未来——中南财经政法大学博士生导师张红教授访谈 预览
17
作者 张红 黄绍坤 《社会科学家》 CSSCI 北大核心 2019年第1期3-6,F0003共5页
中国民法典编纂博取世界主要民法典的优秀经验,但又根据中国法律发展的特有轨迹,有所突破,创设了中国民法典的自有体系,形成了人格权立法的中国经验,其中最大的特色就是在民法典中设置了独立的人格权编,为世界民法典立法树立了标杆。人... 中国民法典编纂博取世界主要民法典的优秀经验,但又根据中国法律发展的特有轨迹,有所突破,创设了中国民法典的自有体系,形成了人格权立法的中国经验,其中最大的特色就是在民法典中设置了独立的人格权编,为世界民法典立法树立了标杆。人格权编以保障人格尊严和人格自由发展为立法目的,回应时代需求和人民对美好生活的期盼。民法典人格权编(草案)还有进一步完善的空间。拥有独立人格权编的中国民法典颁布实施后,会对建立在传统五编制基础上的民法典解释适用带来新的挑战,由此需要加快开展民法典人格权编的解释适用研究,以构建立法和解释上相互促进的中国人格权法体系。 展开更多
关键词 民法典 人格权编 法律解释 立法建议
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法律解释学视角下防卫过当法律适用问题研究--以一起故意伤害(防卫过当)案为例
18
作者 罗文苑 《法制与经济》 2019年第7期18-20,共3页
近年来,正当防卫问题日益受到我国刑法学界和实务界的重视,防卫过当的法律问题也颇受关注。我国《刑法》虽明文规定防卫过当的认定问题,但在司法实践中还存在法律适用上的诸多问题。文章以检例第46号朱某某故意伤害(防卫过当)案为例,从... 近年来,正当防卫问题日益受到我国刑法学界和实务界的重视,防卫过当的法律问题也颇受关注。我国《刑法》虽明文规定防卫过当的认定问题,但在司法实践中还存在法律适用上的诸多问题。文章以检例第46号朱某某故意伤害(防卫过当)案为例,从多个法律解释学的视角就涉案当事人朱某某持刀刺死齐某的行为性质进行分析,以期对防卫过当的法律适用问题提出一些意见以供参考。 展开更多
关键词 正当防卫 防卫过当 故意伤害 法律解释
参照援引指导性案例的方式探析——从关键事实切入
19
作者 侯晓燕 《法律方法》 2019年第1期256-266,共11页
参照援引指导性案例的主要目的是实现“类案类判”,关键事实类似是确认案件为“类案”的重要依据,而为实现“类判”需要遵循以下流程:首先,检索相关指导性案例;其次,根据裁判要点中的抽象规范以及案件的法律关系、争议焦点等筛选出关键... 参照援引指导性案例的主要目的是实现“类案类判”,关键事实类似是确认案件为“类案”的重要依据,而为实现“类判”需要遵循以下流程:首先,检索相关指导性案例;其次,根据裁判要点中的抽象规范以及案件的法律关系、争议焦点等筛选出关键事实;最后,评判案件的相似性.在识别关键事实以及判断是否应当参照援引指导性案例时,还需要在抽象与事实之间循环解释,以及加强法律职业共同体之间的交流与沟通,从而对关键事实及其判断结论达成共识并实现类案类判. 展开更多
关键词 关键事实 指导性案例 类案类判 法律解释
检察机关公益诉讼调查核实权面对的困境及对策研究
20
作者 李海申 《天津检察》 2019年第2期47-48,共2页
检察机关公益诉讼调查核实权是指检察机关在履行公益诉讼检察职能过程中,为查明案件事实,向有关行政机关以及其他组织、公民调查核实相关情况的权力。调查核实工作是检察机关公益诉讼案件办理的必要环节。现有法律解释规定了行政机关以... 检察机关公益诉讼调查核实权是指检察机关在履行公益诉讼检察职能过程中,为查明案件事实,向有关行政机关以及其他组织、公民调查核实相关情况的权力。调查核实工作是检察机关公益诉讼案件办理的必要环节。现有法律解释规定了行政机关以及其他组织、公民应当配合检察机关收集证据材料,但未明确规定法律后果。实践中,行政机关及其他调查对象存在抵触心理,不愿配合,检察机关调查核实工作阻力加大,且又缺乏刚性保障措施以有效应对。因此,需要在法律规定、制度保障等多方面为公益诉讼调查核实权提供支撑。 展开更多
关键词 检察机关 公益诉讼 行政机关 检察职能 案件事实 案件办理 法律解释 证据材料
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