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代理公开的例外类型和效果
1
作者 朱虎 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第4期82-101,共20页
代理人公开代理但未公开被代理人的情形,仍属于民法总则第 162条的适用范围。合同法第 402条规定的代理人未公开代理而相对人知情的情形,是代理公开原则在具体情形中的进一步延伸。区分公开代理和不公开代理的标准并非名义,而是相对人... 代理人公开代理但未公开被代理人的情形,仍属于民法总则第 162条的适用范围。合同法第 402条规定的代理人未公开代理而相对人知情的情形,是代理公开原则在具体情形中的进一步延伸。区分公开代理和不公开代理的标准并非名义,而是相对人是否知道代理事实,其适用范围应从意思表示解释角度严格认定。代理人未公开代理而相对人不知情的情形由合同法第 403条规定,该条并非效果直接归属规范,教义上可采取债权转让和债务移转的解释构造,具体规则虽有进一步补充完善的余地,但整体上能够在区分不同类型的风险的基础上妥当平衡被代理人、代理人和相对人的三方利益,具有价值正当性。 展开更多
关键词 公开代理 不公开代理 间接代理 介入权 选择权
比较法视角下商事代理制度之重构 预览
2
作者 邹晓玫 王雪姗 《法治社会》 2019年第3期84-93,共10页
2017年颁布的《民法总则》在代理制度中未对间接代理进行规定,致使法律规范体系在商事代理的理论基础和规则设计上的不协调,未能通过《民法总则》的颁布获得解决。商事代理形成历史和社会功能的独特性,决定了不能简单将其理解为民事代... 2017年颁布的《民法总则》在代理制度中未对间接代理进行规定,致使法律规范体系在商事代理的理论基础和规则设计上的不协调,未能通过《民法总则》的颁布获得解决。商事代理形成历史和社会功能的独特性,决定了不能简单将其理解为民事代理的一个特别形态,否则将造成立法逻辑不周延、各方当事人利益损害及权利救济途径受限等问题。通过比较两大法系商事代理制度的理论构型,借鉴各国商事代理制度的相关规定,建议以单行立法的方式协调民事代理与商事代理;在“等同论”的统率下,完善商事代理合同解除权,调整介入权和选择权的行使条件,促进国内商事代理规则与国际规范的有效衔接,从而实现对我国商事代理制度的整体重构。 展开更多
关键词 商事代理 民事代理 间接代理 委托合同
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民法典编纂视野下合同法第402条、第403条的存废
3
作者 方新军 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第1期78-99,共22页
合同法第402条、第403条的原初立法目的是为了解决外贸代理的特殊问题,在合同法立法过程中上述条文的体系位置和具体内容数易其稿。由于对所移植的制度的了解不彻底和本国特殊因素的刺激,上述条文的内容出现了严重异化。尤其是第402条,... 合同法第402条、第403条的原初立法目的是为了解决外贸代理的特殊问题,在合同法立法过程中上述条文的体系位置和具体内容数易其稿。由于对所移植的制度的了解不彻底和本国特殊因素的刺激,上述条文的内容出现了严重异化。尤其是第402条,其既不属于大陆法系,也不属于英美法系。第402条将第403条代表的不公开本人代理制度对合同相对性的冲击放大了若干倍,对第三人的影响非常大。在原初的立法背景消失以后,第402条、第403条在司法实践中引发了诸多乱象。上述条文的存在不但没有起到简化法律关系的作用,反而被当事人频频用来逃避责任、规避法律。各级各地法院的判决经常出现理解不一和同案不同判的现象。民法典编纂中,应该将第402条彻底删除,第403条则可以通过改变体系位置和明确限制条件予以保留。这样一方面可以维持合同相对性原则不动摇,另一方面也可以弥补传统大陆法系在受托人破产时可能出现的不公平问题。 展开更多
关键词 间接代理 不公开本人的代理 介入权 选择权 合同相对性 名义标准
《合同法》第402条、第403条对仲裁协议效力问题的适用 预览
4
作者 刘东 《北京仲裁》 2019年第1期1-22,共22页
关于《合同法》第402条、第403条能否直接适用于仲裁条款,决定性因素在于如何界定这两个条文所规定代理的性质。综合多个方面的因素,我国《合同法》第402条的内容并未突破显名主义,而只是在显名的内容和方式上有所缓和。无论是显名内容... 关于《合同法》第402条、第403条能否直接适用于仲裁条款,决定性因素在于如何界定这两个条文所规定代理的性质。综合多个方面的因素,我国《合同法》第402条的内容并未突破显名主义,而只是在显名的内容和方式上有所缓和。无论是显名内容的缓和,还是显名方式的缓和,所产生的均是直接代理的法律效果,代理人在授权范围内与交易相对人达成的仲裁协议条款可直接拘束于被代理人和交易相对人。以此为前提,仲裁协议条款在《合同法》第402条中具有完全适用的空间。而《合同法》第403条所规定的,在大陆法系的概念体系中,不过是债权让与和债务承担的特殊形态。既如此,在委托人行使介入权或第三人行使选择权时,仲裁条款作为整个合同权利义务的有机组成部分,也应当对债务人或委托人发生扩张的效力。 展开更多
关键词 代理 显名主义 间接代理
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间接代理引入制度比较研究 预览
5
作者 时晗 《安徽警官职业学院学报》 2018年第6期13-17,21共6页
由于大陆法系和英美法系在法律设计中逻辑思考方式等方面的不同,对于代理制度,尤其是间接代理的法律设计存在着根本上的差异。从两种法系的区别处进行比较研究,回归中国市场实际运用这一现实的土壤,在我国存在的相关民商法案例的实际运... 由于大陆法系和英美法系在法律设计中逻辑思考方式等方面的不同,对于代理制度,尤其是间接代理的法律设计存在着根本上的差异。从两种法系的区别处进行比较研究,回归中国市场实际运用这一现实的土壤,在我国存在的相关民商法案例的实际运用中讨论,除了中国民法体系的习惯外,《合同法》还应明确规定直接代理制度,并应运用英美法系的实践经验,以应用于商事领域。 展开更多
关键词 间接代理 隐名代理 行纪 代理
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代理显名主义的例外 预览
6
作者 龙翼飞 高一寒 《湖南大学学报:社会科学版》 CSSCI 北大核心 2018年第5期136-142,共7页
“显名主义”虽然是我国代理制度的基本原则,但是也承认非显名的代理。在某些特殊情况下,虽然代理人没有明确指明被代理人的名称,但是法律行为的后果仍然直接归属于被代理人。此类特殊情况可以总结成为:行为所关涉之人而实施的行为... “显名主义”虽然是我国代理制度的基本原则,但是也承认非显名的代理。在某些特殊情况下,虽然代理人没有明确指明被代理人的名称,但是法律行为的后果仍然直接归属于被代理人。此类特殊情况可以总结成为:行为所关涉之人而实施的行为、未指名被代理人姓名的代理、与企业相关的法律行为,它们被称为“特殊的显名代理”。然而,与之不同的是德国法中的“间接代理”和英国法中的“隐藏代理”。虽然我国《合同法》第402条规定了受托人“以自己的名义”订立合同时合同的效力归属,但是这与“间接代理”和“隐藏代理”都不完全相同,修订《合同法》时应重新检视第402条。 展开更多
关键词 代理 显名主义 间接代理 隐名代理
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民法典分则中的间接代理 预览
7
作者 彭祺 《宁德师范学院学报:哲学社会科学版》 2018年第2期37-41,共5页
中国现行民法上,《民法总则》中的直接代理制度和《合同法》中的间接代理制度并列规定。前者肇源于大陆法系的直接代理,近期,《民法总则》已将其作为代理的基本形式明定下来。反观后者适时借镜了英国法上的不公开本人姓名的代理和不公... 中国现行民法上,《民法总则》中的直接代理制度和《合同法》中的间接代理制度并列规定。前者肇源于大陆法系的直接代理,近期,《民法总则》已将其作为代理的基本形式明定下来。反观后者适时借镜了英国法上的不公开本人姓名的代理和不公开本人身份的代理制度,符合了国家经济的发展趋势和满足了国际共运中的需求。现今,正值民法典分则篇的编纂之际,不应摒弃间接代理制度,而是应当将之斟酌并加以完善,妥善规定在合同编中。 展开更多
关键词 民法典 间接代理 不公开本人身份的代理 介入权
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间接代理中的内部关系不能约束善意第三人
8
作者 陈忠宇 高雅静 《人民司法》 2018年第26期32-36,共5页
【裁判要旨】受托人以自己的名义与第三人订立合同,第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的,是为间接代理。实践中委托人与受托人之间往往没有书面的委托合同或授权委托书,委托关系的认定需综合考虑两者之间的内部关系以及对外... 【裁判要旨】受托人以自己的名义与第三人订立合同,第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的,是为间接代理。实践中委托人与受托人之间往往没有书面的委托合同或授权委托书,委托关系的认定需综合考虑两者之间的内部关系以及对外交易中的身份、作用、权限等因素。尽管委托人与受托人在内部关系中就受托人与第三人之间发生法律行为的权限作了约定,但是该约定对对受托人具有信赖利益的善意第三人并无拘束力。当受托人因第三人的原因对委托人不履行义务达到预期违约或根本违约的程度时,委托人方可经受托人披露行使受托人对第三人的权利。 展开更多
关键词 善意第三人 间接代理 受托人 委托合同 委托人 授权委托书 代理关系 对外交易
间接代理宜逸出民法总则 预览
9
作者 聂圣 《广西政法管理干部学院学报》 2017年第1期16-22,共7页
通过间接代理的现行法考察和间接代理的立法歧见分析可以发现,民法总则只规定隐名代理,而使间接代理逸出民法总则的立法安排是相对最优的选择。民法总则应以直接代理为一般规则,并规定作为显名原则之缓和的隐名代理。间接代理不具备... 通过间接代理的现行法考察和间接代理的立法歧见分析可以发现,民法总则只规定隐名代理,而使间接代理逸出民法总则的立法安排是相对最优的选择。民法总则应以直接代理为一般规则,并规定作为显名原则之缓和的隐名代理。间接代理不具备民法总则所应具备的抽象性,可以作为学理概念,保持张力和弹性,为商事代理制度留下伸展空间。 展开更多
关键词 间接代理 民法总则 民事代理 商事代理
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民法典编纂中代理制度的解析与重构 预览 被引量:1
10
作者 李新天 高郦梅 《湖北警官学院学报》 2017年第3期95-102,共8页
我国现行立法分别由《民法通则》和《合同法》对代理制度进行调整,前者恪守代理的显名原则,后者对代理人以自己名义从事代理的法律效果进行调整,形成总则与分则分别规范直接代理和间接代理的局面。究其原因,在于同时引进英美法系的不披... 我国现行立法分别由《民法通则》和《合同法》对代理制度进行调整,前者恪守代理的显名原则,后者对代理人以自己名义从事代理的法律效果进行调整,形成总则与分则分别规范直接代理和间接代理的局面。究其原因,在于同时引进英美法系的不披露本人的代理、隐名代理以及大陆法系的行纪制度,最终导致现行代理立法格局混乱,多种代理类型交叉并存。间接代理和隐名代理经由中国特色的本土化改造,逐渐偏离比较法上的含义。在我国现行法已承认隐名代理的前提下,民法典在编纂过程中应当在间接代理和隐名代理之间作出选择。已颁布的《民法总则》和多个建议稿对隐名代理制度和间接代理制度应否在民法典中设置的态度有所不同。在建立广义代理概念的基础上,将隐名代理设置于总则,间接代理交由分则调整是民法典编纂的可行选择。 展开更多
关键词 间接代理 隐名代理 直接代理 民法典
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浅谈我国间接代理制度的现状及其完善 预览
11
作者 黄华刚 《法制博览》 2017年第17期222+221-222+221,共2页
在当前商业活动中,部分商业活动不需以本人名义进行商业活动,催生了间接代理制度。作为间接代理的行纪制度在我国《合同法》中已有规定,但在委托合同中又规定了隐名代理和被代理人身份不公开的代理,这使得我国间接代理制度在理论和实践... 在当前商业活动中,部分商业活动不需以本人名义进行商业活动,催生了间接代理制度。作为间接代理的行纪制度在我国《合同法》中已有规定,但在委托合同中又规定了隐名代理和被代理人身份不公开的代理,这使得我国间接代理制度在理论和实践上存在冲突。本文立足我国立法缺陷,论述间接代理制度立法理论基础并提出完善建议。 展开更多
关键词 间接代理 隐名代理 行纪制度
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对《合同法》第403条规定制度若干问题之思考 预览
12
作者 周健华 徐恒 《法制博览》 2017年第17期205-206,共2页
《合同法》第403条之规定系对英美法系、大陆法系和相关国际条约进行借鉴之产物,但由于参考相关制度时未对同一法律文本的内在一致性进行充分考虑,导致该条所规定的法律制度无法与行纪合同进行有效和有意义的区分。因而应对该条在《合... 《合同法》第403条之规定系对英美法系、大陆法系和相关国际条约进行借鉴之产物,但由于参考相关制度时未对同一法律文本的内在一致性进行充分考虑,导致该条所规定的法律制度无法与行纪合同进行有效和有意义的区分。因而应对该条在《合同法》中的位置进行反思,重构《合同法》的间接代理制度。此外,对该条规定中的其他不合理之处亦应予以关注。 展开更多
关键词 间接代理 委托 行纪
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变革性与前瞻性:民法典的现代化使命-《民法总则》的现代性缺失 预览
13
作者 孟勤国 戴欣悦 《江汉论坛》 CSSCI 北大核心 2017年第4期127-133,共7页
变革性和前瞻性是衡量民法典现代化水平的标准.现代性是民法典的国际性和本土性的连接点,应成为中国民法典编纂的基本价值取向.在 2017年 3 月 15日通过的《中华人民共和 国民法总则》中,民事权利能力、营利性法人和非营利性法人、物的... 变革性和前瞻性是衡量民法典现代化水平的标准.现代性是民法典的国际性和本土性的连接点,应成为中国民法典编纂的基本价值取向.在 2017年 3 月 15日通过的《中华人民共和 国民法总则》中,民事权利能力、营利性法人和非营利性法人、物的概念、代理制度上的现代性 有所缺失.中国民法典应放弃民事权利能力概念、不以营利性和非营利性法人的分类架构法人制度、对物的概念重新进行现代化的定义、确立和发挥间接代理的制度价值. 展开更多
关键词 民法典 现代化 权利能力 法人分类物 间接代理
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民商法中间接代理的作用探析 预览
14
作者 马欣越 《中小企业管理与科技》 2017年第23期82-83,共2页
在我国加入WTO之后,我国的国际贸易规模和数量也越来越庞大。交易规模的扩大,贸易活动的逐渐频繁,不断细化的社会分工,这些都为代理人的出现提供了强有力的支撑。在我国现行的《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》中,... 在我国加入WTO之后,我国的国际贸易规模和数量也越来越庞大。交易规模的扩大,贸易活动的逐渐频繁,不断细化的社会分工,这些都为代理人的出现提供了强有力的支撑。在我国现行的《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》中,规定了两种代理形式,即直接代理和间接代理。论文针对间接代理进行了阐述,并主要分析了其在民商法中体现的具体作用。 展开更多
关键词 民商法 间接代理 作用
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虚假意思表示之法律行为刍议——对于《民法总则》第146条及第154条的讨论 被引量:2
15
作者 李永军 《中国政法大学学报》 CSSCI 2017年第4期41-48,共8页
因虚假意思表示而成立的法律行为无效,是我国《民法总则》第146条规定的基本规范,其与因欺诈而成立的法律行为、间接代理、重大误解(双方错误)、游戏表示、信托行为具有重大区别。但是,其与《民法总则》第154条规定的“恶意串通损... 因虚假意思表示而成立的法律行为无效,是我国《民法总则》第146条规定的基本规范,其与因欺诈而成立的法律行为、间接代理、重大误解(双方错误)、游戏表示、信托行为具有重大区别。但是,其与《民法总则》第154条规定的“恶意串通损害他人利益的行为”之间存在交叉和竞合。同时,被虚假意思表示之法律行为所隐藏的法律行为效力如何,也是(《民法总则》第146条规定的重点,需要认真分析讨论。在我国最高人民法院关于民间借贷的司法解释中,关于虚假意思表示效力之认定及关于被隐藏的法律行为的效力认定问题,颇值商榷。另外,虚假意思表示之法律行为的无效不应损害善意第三入的利益。 展开更多
关键词 虚假意思表示 法律行为 信托 间接代理 民间借贷
判令船舶代理人支付港口费用应依据间接代理规定
16
作者 张昕 《人民司法》 2016年第2期81-84,共4页
对交易习惯的认定,应结合全案当事人所举证据及相关法律、规定,审填进行。在港口作业纠纷中,认定船舶代理人直接负有支付港口费用义务,应依据合同法的间接代理规定而非交易习惯。第三人在订立合同时不知道代理人与被代理人间代理关... 对交易习惯的认定,应结合全案当事人所举证据及相关法律、规定,审填进行。在港口作业纠纷中,认定船舶代理人直接负有支付港口费用义务,应依据合同法的间接代理规定而非交易习惯。第三人在订立合同时不知道代理人与被代理人间代理关系的,如其已先向代理人起诉,不妨碍起诉后根据合同法第403条之规定依代理人的披露行使选择权。 展开更多
关键词 船舶代理 间接代理 港口费用 交易习惯 合同法 港口作业 代理关系 代理
民法典编纂中代理制度的体系整合
17
作者 武亦文 潘重阳 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2016年第10期60-71,共12页
我国分别在《民法通则》和《合同法》中的委托合同部分对代理制度进行了规定。这些规定因吸收和借鉴了两大法系的代理制度而产生了概念上的混淆、关系上的错位和适用上的混乱等"水土不服"现象,需要在未来民法典的编纂中予以克服。我... 我国分别在《民法通则》和《合同法》中的委托合同部分对代理制度进行了规定。这些规定因吸收和借鉴了两大法系的代理制度而产生了概念上的混淆、关系上的错位和适用上的混乱等"水土不服"现象,需要在未来民法典的编纂中予以克服。我国立法和法学理论中已相对固定的间接代理概念,与大陆法系传统间接代理概念并不一致,但在不影响功能的情况下,由于语言的惯性,仍可经由民法典的澄清而成为立法语言的选择。总则不总、民商事代理不分的局面给法律的适用和民法典编纂均带来了问题。由于未能坚持代理权发生与其原因行为相区分,委托合同关于代理效果的规定实属越界。面向未来民法典的编纂,建立我国语境下的直接代理与间接代理相结合、民商事代理有区分的制度体系是可行的选择。 展开更多
关键词 直接代理 间接代理 民事代理 商事代理
未来民法总则如何对待间接代理 被引量:7
18
作者 耿林 崔建远 《吉林大学社会科学学报》 CSSCI 北大核心 2016年第3期21-29,共9页
中国现行法上的间接代理,虽然在名称上沿用了大陆法系使用的间接代理,但在外延乃至内涵方面却远较大陆法系上的间接代理概念丰富,即不但包括行纪、代办货运这些大陆法系所谓的间接代理,又含有外贸代理这样的大陆法系所没有的间接代... 中国现行法上的间接代理,虽然在名称上沿用了大陆法系使用的间接代理,但在外延乃至内涵方面却远较大陆法系上的间接代理概念丰富,即不但包括行纪、代办货运这些大陆法系所谓的间接代理,又含有外贸代理这样的大陆法系所没有的间接代理类型。外贸代理在中国系基于现实需要产生的法律制度,现行合同法设置第402条和第403条时较多地借鉴了《国际货物销售代理公约》第12条和第13条的规定以及英国法上的第二种、第三种类型的代理。尽管中国现行法上的外贸代理规则与行纪、代办货运等间接代理规则存在着覆盖、交叉、缺失等不足,但编纂民法典仍不宜放弃现行合同法第402条和第403条的规定,而是应当将之改造、充实、完善并适用于商事领域,既不局限于外贸领域,也不无限地扩张至全部民事领域。因此,加上间接代理与直接代理存在着本质上的差异,正在制定的民法总则应该只设置直接代理制度,而将间接代理留给未来的民法典分则的相应编章。 展开更多
关键词 间接代理 外贸代理 隐名代理 行纪 介入权 选择权
民法总则代理立法研究 被引量:10
19
作者 马新彦 《法学家》 CSSCI 北大核心 2016年第5期121-138,共18页
从代理规则的属性、结构上看,代理不具有独立成章的意义和必要,且比较法上没有代理独立成章的先例。《民法总则草案》第七章"代理"应回归于第六章"民事法律行为",继第四节"民事法律行为的附条件和附期限"之后,设置第五节"民事法... 从代理规则的属性、结构上看,代理不具有独立成章的意义和必要,且比较法上没有代理独立成章的先例。《民法总则草案》第七章"代理"应回归于第六章"民事法律行为",继第四节"民事法律行为的附条件和附期限"之后,设置第五节"民事法律行为的代理"。第七章代理一定程度上滥用了"法律除外条款",应予以删除或修正。《民法总则草案》第143条、第149条、第151条、第152条都需要进行修改,第144条、第147条应该删除,此外应增加"间接代理…"紧急代理""共同委托"等规定内容。 展开更多
关键词 代理 法律除外条款 间接代理 紧急代理 共同委托
《民法典总则》代理制度立法建议 被引量:3
20
作者 赵秀梅 《法律适用》 CSSCI 北大核心 2016年第8期56-60,共5页
《民法典总则专家建议稿》(提交稿)关于代理的规定应进行体系化的修改为隐名代理留下了立法空间。关于无权代理人的赔偿责任应删掉履行责任,其赔偿额不得超过相对人在契约有效时可得到的利益,而非代理行为有效所能获得的利益。
关键词 民法典 隐名代理 间接代理 无权代理
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