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公司对外担保的法律效力研究 认领
1
作者 张玉贵 胡江涛 《现代商贸工业》 2021年第2期115-116,共2页
公司对外担保的法律效力研究,《公司法》第16条成为理论与实践中探讨的关键,其是否属于强制性规定并不影响实际问题的解决,把违反《公司法》16条的对外担保行为,转化为越权担保行为,就可以迎刃而解,在市场经济运行体系下,把诚信原则放... 公司对外担保的法律效力研究,《公司法》第16条成为理论与实践中探讨的关键,其是否属于强制性规定并不影响实际问题的解决,把违反《公司法》16条的对外担保行为,转化为越权担保行为,就可以迎刃而解,在市场经济运行体系下,把诚信原则放在首位,对外担保对于善意的第三人,都应该予以保护,关键考虑善意的限度在哪里,这涉及股东内部利益与债权人利益价值的衡量,采取对于股东决议以及章程的合理注意义务,都需要认真考量。 展开更多
关键词 越权担保 公司对外担保 强制性规范 善意相对人 合理注意义务
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民法典中法人登记与公示的新规则 认领
2
作者 杨立新 李怡雯 《法律与生活》 2021年第4期54-55,共2页
在《民法典》中,关于法人的新规则共有40条。本文只解读和探讨关于法人登记和公示的新规则。不得对抗善意相对人《民法典》总则编第65条规定:“法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。”原《民法通则》没有相关规定,... 在《民法典》中,关于法人的新规则共有40条。本文只解读和探讨关于法人登记和公示的新规则。不得对抗善意相对人《民法典》总则编第65条规定:“法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。”原《民法通则》没有相关规定,《民法典》总则编第65条是增加的新规则。 展开更多
关键词 《民法典》 善意相对人 民法典 登记 登记和公示 《民法通则》 总则编 规则
公司违规为实际控制人提供担保无效 认领
3
作者 潘亚伟 成志昀 《人民司法》 2020年第11期72-75,共4页
【裁判要旨】公司实际出资人向第三人借款,公司法定代表人未经股东会决议加盖公司印章为实际出资人的借款提供担保,属于越权担保;因法律已规定公司为股东提供担保必须经股东会决议,故第三人理应知晓并遵守该规定;第三人没有审查公司章... 【裁判要旨】公司实际出资人向第三人借款,公司法定代表人未经股东会决议加盖公司印章为实际出资人的借款提供担保,属于越权担保;因法律已规定公司为股东提供担保必须经股东会决议,故第三人理应知晓并遵守该规定;第三人没有审查公司章程、没有要求提供股东会决议,未尽审慎注意义务,不构成对法定代表人越权担保行为的善意,不属于受法律所保护的善意相对人。第三人要求公司承担担保责任的,不予支持。 展开更多
关键词 股东会决议 担保责任 实际出资 善意相对人 公司章程 担保行为 注意义务 越权担保
公司法定代表人越权签署的担保合同效力规则的反思与重构 认领 被引量:3
4
作者 刘俊海 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2020年第5期223-242,共20页
公司对外担保制度蕴含着公司生存权与发展权、公司善治、股权文化、契约精神与信托义务等公序良俗,为效力性规范。私法规范中的所有强制性规范皆为效力性规范。法定代表人越权签署的担保合同无效,除非由公司决议予以追认或善意相对人主... 公司对外担保制度蕴含着公司生存权与发展权、公司善治、股权文化、契约精神与信托义务等公序良俗,为效力性规范。私法规范中的所有强制性规范皆为效力性规范。法定代表人越权签署的担保合同无效,除非由公司决议予以追认或善意相对人主张表见代表制度保护。公司法创设的债权人审查章程与决议的注意义务深度影响着《民法典》第504条的解释与适用。已登记章程对法定代表权的限制可对抗债权人。债权人若已尽合理审慎的形式审查义务,即为善意。履行注意义务以理性人标准为主,主观标准为辅。越权担保合同无效时,相对人可请求法定代表人履约或赔偿,但与公司无涉。建议新《公司法》原则禁止公司对外作保。要根除同案不同判现象,既需推动立法精准化、可诉化与可裁化,更要消除法律解释碎片化;要破除法律部门藩篱,扭转"重合同法、轻公司法"现象;要终结公章至上论和法定代表人至上论,区分法定代表人代表行为和公司决议行为。 展开更多
关键词 法定代表 越权代表 公司决议 效力性规范 善意相对人 中小股东
狭义无权代理人责任释论 认领 被引量:1
5
作者 冉克平 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2020年第2期46-61,共16页
《民法总则》第171条第3、4款规定的狭义无权代理人对于善意/恶意相对人的责任分别基于不同的原则:前者属于积极信赖保护原则的范畴,兼具真意保留与表见代理的特质;后者是基于双方缔约过错致使法律行为无效的损失分担规则。狭义无权代... 《民法总则》第171条第3、4款规定的狭义无权代理人对于善意/恶意相对人的责任分别基于不同的原则:前者属于积极信赖保护原则的范畴,兼具真意保留与表见代理的特质;后者是基于双方缔约过错致使法律行为无效的损失分担规则。狭义无权代理人就代理权瑕疵是否具有过失,对于积极信赖保护责任的承担仅具有形式意义,第3款不存在"法的漏洞"。行为人对代理权瑕疵构成"重大误解"并行使撤销权,亦不排斥积极信赖保护责任的法律效果。相对人的"善意"应解释为"非明知或非因重大过失而不知"无权代理,"恶意"则应解释为"明知或因重大过失而不知"无权代理。第3款赋予善意相对人实际履行与损害赔偿的选择权,包括行为人不履行债务的责任与替代履行债务的损害赔偿责任,均属于履行利益。狭义无权代理与表见代理均具有保护交易安全的功能,明晰并调和两者的适用领域,尽可能发挥前者的功用,有助于改变后者适用过于泛化而损害私法自治的司法现状。 展开更多
关键词 无权代理 积极信赖保护 善意相对人 表见代理 履行债务 赔偿损失
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公司法定代表人越权捐赠行为效力的认定 认领
6
作者 靳青青 《河北企业》 2020年第11期151-152,共2页
法定代表人越权捐赠行为效力的认定取决于相对人是否善意。当相对人是善意时,该越权捐赠行为是有效的,善意相对人的认定因法定代表人所受限制不同而有所区别。若法定代表人捐赠权限由法律所规制,则推定相对人是非善意的;若由公司章程所... 法定代表人越权捐赠行为效力的认定取决于相对人是否善意。当相对人是善意时,该越权捐赠行为是有效的,善意相对人的认定因法定代表人所受限制不同而有所区别。若法定代表人捐赠权限由法律所规制,则推定相对人是非善意的;若由公司章程所约束,则推定商人明知;若由公司内部决议限制,则推定相对人是善意的。而当受赠者是恶意时,为平衡公司与社会间利益,可考虑在财产转移之前,如未得到公司有权机关的追认,法定代表人越权捐赠行为是无效的;若公司财产已经转移,因捐赠具有社会公益性,公司一般不可请求撤销,该捐赠行为应为有效。 展开更多
关键词 捐赠权归属 越权捐赠 善意相对人 越权捐赠行为效力
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公司担保合同中相对人审查义务的边界 认领
7
作者 吴越 宋雨 《甘肃社会科学》 CSSCI 北大核心 2020年第4期147-154,共8页
相对人的审查义务对判定公司越权担保合同的效力至关重要,但“九民纪要”和早前的相关司法解释(讨论稿)未从实质上区分一般担保与关联担保中相对人不同的审查义务,容易在司法实践中造成新的矛盾和混乱。要解决这一问题,首先应基于规范分... 相对人的审查义务对判定公司越权担保合同的效力至关重要,但“九民纪要”和早前的相关司法解释(讨论稿)未从实质上区分一般担保与关联担保中相对人不同的审查义务,容易在司法实践中造成新的矛盾和混乱。要解决这一问题,首先应基于规范分析,明确在以放松管制和扩大营业自由为公司法改革方向的情况下,只有关联交易才有足够理由需要强制性规范的介入,因此对公司关联担保的限制确属法定限制,而《公司法》对公司一般担保的限制只能解读为章程限制。这一解读揭示出一般担保代表权与关联担保代表权存在的结构性差异,意味着两种担保合同相对人审查义务的范围应有不同。同时,从担保合同法律关系角度解析,对被担保对象身份的识别应当被排除在审查义务的法定内容之外并主要依赖于商人的经验理性。由此,一般担保合同的相对人的审查义务仅限于对法定代表人的身份核实;而关联担保合同的相对人则应当围绕代表公司授权的决议文件作基本的形式审查。 展开更多
关键词 代表权 越权担保 审查义务 善意相对人 司法解释 九民纪要
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公司决议不成立视角下法定代表人越权代表研究 认领
8
作者 袁婉婷 《现代商贸工业》 2020年第10期156-157,共2页
法定代表人的代表权受到法律与章程的限制。其中《公司法》与章程均可规定相关事项根据已经成立的公司决议,法定代表人才能行使代表权。当公司决议不成立时,法定代表人行使代表权依据自始不存在,造成了法定代表人越权代表。这种越权代... 法定代表人的代表权受到法律与章程的限制。其中《公司法》与章程均可规定相关事项根据已经成立的公司决议,法定代表人才能行使代表权。当公司决议不成立时,法定代表人行使代表权依据自始不存在,造成了法定代表人越权代表。这种越权代表的效力,可以从相对人是否善意进行判定。对于善意的相对人,代表行为有效。对于串通股东或董事,谋取不正当利益的恶意相对人,代表行为无效。 展开更多
关键词 公司决议不成立 越权代表 善意相对人
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论公司对外担保合同效力 认领
9
作者 赵文静 《河南科技学院学报:社会科学版》 2020年第1期15-22,共8页
自《中华人民共和国公司法》出台以来,对第16条的争议从未停止。关于对外担保合同效力,现存的解释主要有"法定权限限制说""法律规范识别说"及"内部限制说"三种,但是这些解释都试图从该法条得出担保合同... 自《中华人民共和国公司法》出台以来,对第16条的争议从未停止。关于对外担保合同效力,现存的解释主要有"法定权限限制说""法律规范识别说"及"内部限制说"三种,但是这些解释都试图从该法条得出担保合同有效与否的结论,并不符合《公司法》自身的功能体系。要想准确理解《公司法》第16条,应该认识到其只是关于公司担保决议机制的规定。想要判断对外担保合同是否有效,应该在横向上跨越到《民法总则》《合同法》等法律中探索。在纵向上坚持"三步走"战略,即协议是否经过有关机关决议,该协议效力是否归属于公司,担保合同的效力,三者环环相扣。在协议对公司有效时,则自然对交易相对人有效。在协议对公司内部无效或被撤销时,则根据公司是否追认及相对人是否知情判断效力。为了维护法律体系的完整性,不宜用《公司法》第16条解释合同是否有效及责任如何承担等问题。 展开更多
关键词 对外担保 规范性质 合同效力 善意相对人
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论公司决议中的善意相对人 认领
10
作者 王少祥 《广西政法管理干部学院学报》 2019年第1期96-102,共7页
准确适用《公司法司法解释(四)》第6条必须明确善意相对人的存在范围和认定标准。通过对公司决议的重新分类并引入行为法和组织法的二分理念,可以将善意相对人的范围限定在行为法上的相对人。行为法上的相对人因所涉决议的效力范围不同... 准确适用《公司法司法解释(四)》第6条必须明确善意相对人的存在范围和认定标准。通过对公司决议的重新分类并引入行为法和组织法的二分理念,可以将善意相对人的范围限定在行为法上的相对人。行为法上的相对人因所涉决议的效力范围不同,其注意义务也会不同,相应的认定标准也有所区别。当决议仅具有内部效力时,善意相对人无需审查决议的效力;当决议具有对外效力时,善意相对人需对决议的效力进行必要的形式审查。 展开更多
关键词 公司决议 决议的区分 决议中的相对人 善意相对人
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银行出具的贷款承诺书的效力 认领
11
作者 李国军 孙宪军 《人民司法》 2019年第5期49-52,共4页
【裁判要旨】第三人基于对银行的信赖,收到银行向第三人发送的承诺书后向银行的债务人发放了借款,双方之间的行为符合要约和承诺的法律特征,形成合同关系。银行未按约定履行向其债务人发放贷款义务,对第三人构成违约,应赔偿由此给第三... 【裁判要旨】第三人基于对银行的信赖,收到银行向第三人发送的承诺书后向银行的债务人发放了借款,双方之间的行为符合要约和承诺的法律特征,形成合同关系。银行未按约定履行向其债务人发放贷款义务,对第三人构成违约,应赔偿由此给第三人造成的损失。 展开更多
关键词 龙江银行 债权 职务行为 债务 最高民法院 借款 信用原则 善意相对人 利益归属
论法定代表人越权代表中善意相对人的认定 认领 被引量:1
12
作者 袁碧华 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2019年第7期81-89,共9页
法定代表人越权代表行为只对善意相对人有效。然而,何为善意相对人,立法上尚缺乏明确的认定标准,以致学界对此存在较大分歧。司法实践中也出现同案不同判的情形。实际上,一概推定相对人善意或推定相对人恶意的极端做法皆存误区,违背了... 法定代表人越权代表行为只对善意相对人有效。然而,何为善意相对人,立法上尚缺乏明确的认定标准,以致学界对此存在较大分歧。司法实践中也出现同案不同判的情形。实际上,一概推定相对人善意或推定相对人恶意的极端做法皆存误区,违背了公平原则。应综合考量相对人的商人与非商人身份、法定代表人权力限制的渊源、限权事项的性质来确立善意相对人的认定标准:法定代表人越权代表的事项,若为章程所限,推定商人知道而非商人不知道;若为权力机构所限,则推定相对人不知道。如其越权事项为公司重大事项,无论是章程所限或权力机构所限,均推定商人知道而非商人不知道。 展开更多
关键词 法定代表 越权代表 善意相对人 认定
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企业合同订立过程中的法律风险 认领
13
《光彩》 2019年第6期12-13,共2页
合同是商主体之间进行商行为的纽带,同时也是纠纷产生的根源之一。合同的订立是合同双方动态行为和静态协议的统一,它既包括双方在达成协议之前的整个接洽过程.
关键词 要约 《合同法》 签订合同 法律风险 法定代表 买卖合同 善意相对人 意思表示 合同成立
表见代理体系构造探究 认领 被引量:5
14
作者 张驰 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2018年第12期127-138,共12页
表见代理是为维护善意相对人信赖利益而设计的广义无权代理,与狭义无权代理不同,其主要特点是允许相对人直接要求本人承担有权代理后果。表见代理虽有不同类型,但以信赖代理人享有或持续享有代理权或信赖本人有授权外观为基础,适用... 表见代理是为维护善意相对人信赖利益而设计的广义无权代理,与狭义无权代理不同,其主要特点是允许相对人直接要求本人承担有权代理后果。表见代理虽有不同类型,但以信赖代理人享有或持续享有代理权或信赖本人有授权外观为基础,适用时除了需要考察有代理外观而无实质授权的客观要件外,更需合理认定相对人善意且无过失这一主观要件,并应明确由本人负相对人非善意证明责任,相对人则需证明自己无过失,以充分兼顾和平衡各方利益,使表见代理制度的效用得到发挥。 展开更多
关键词 表见代理 无权代理 善意相对人 证明责任
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营利法人决议可撤销制度研究——以《民法总则》第八十五条为中心 认领
15
作者 李洋 《牡丹江大学学报》 2018年第1期92-95,124共5页
《民法总则》八十五条是对《公司法》公司决议可撤销制度进行提炼、创新的结果,其创新之处在于突出了对善意相对人的保护.结合《民法总则》第八十五条新增的法人决议可撤销制度可能带来的影响与挑战,本文以《民法总则》第八十五条为中心... 《民法总则》八十五条是对《公司法》公司决议可撤销制度进行提炼、创新的结果,其创新之处在于突出了对善意相对人的保护.结合《民法总则》第八十五条新增的法人决议可撤销制度可能带来的影响与挑战,本文以《民法总则》第八十五条为中心,将营利法人决议撤销的概念、撤销权的主体、撤销的法定事由、撤销权的期间、撤销权的效力及撤销权的适用困境与未决问题作为研究对象,对《民法总则》第八十五条中未明确问题进行了界定和论述,并针对八十五条的未决问题及在未来适用中可能面临的困境提出了相应的完善措施. 展开更多
关键词 出资 撤销权 决议 善意相对人
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从模糊到清晰:前合同损害赔偿有效化处理的观察与反思 认领
16
作者 刘丽萍 卢安林 李辉品 《特区法坛》 2018年第2期8-15,共8页
在合同法领域,学界基本形成了合同损害赔偿在前合同阶段为信赖利益赔偿,在履行阶段为期待利益赔偿的“二分法”。然而,司法实践中却存在着大量的以期待利益评价信赖利益的现象,在建设工程合同无效时依约定付款、恶意阻止合同成立或... 在合同法领域,学界基本形成了合同损害赔偿在前合同阶段为信赖利益赔偿,在履行阶段为期待利益赔偿的“二分法”。然而,司法实践中却存在着大量的以期待利益评价信赖利益的现象,在建设工程合同无效时依约定付款、恶意阻止合同成立或生效、要约人违反有效要约、无权代理人责任承担等几个领域表现尤甚。传统理论关于期待利益和信赖利益“全有全无”之规则设计过于僵硬,难以实现缔约双方在前合同阶段的实质公平。从合同缔结的动态过程考察,赋予善意相对人期待利益赔偿更能体现合同缔结的客观过程,给予善意相对人慈母般关怀;从理性经济人的角度出发,在前合同阶段丧失机会利益基本上等同于丧失履行利益,赋予其期待利益赔偿更符合法经济学原理;从契约拘束力理论发展趋势分析,法律不再僵硬地将期待利益赔偿思维局限于合同生效与否,更侧重考量所欠缺要件的构成性质。作为合同法与侵权法的中间领域,赋予前合同阶段的期待利益赔偿应把握好其认定标准,在构成要件上对其时间标准和实证标准进行双重把握,在阻却事由上严格恪守过错责任原则,在规范目的上进行性质甄别,在实现路径上遵循意思自治。 展开更多
关键词 损害赔偿 合同法 有效化 期待利益 善意相对人 反思 清晰 模糊
公司担保合同中善意相对人认定标准研究——基于《民法总则》对《合同法》50条之扬弃 认领 被引量:3
17
作者 吴越 宋雨 《社会科学研究》 CSSCI 北大核心 2018年第5期67-76,共10页
《民法总则》第61条3款只能适用于意定限制的情形,表明对《公司法》第16条进行担保类型的区分具有体系必要性的同时,也使得《民法总则》61条所确立的"善意有效"规则无法直接适用于《公司法》第16条第2款所规定的关联担保。基于国际比... 《民法总则》第61条3款只能适用于意定限制的情形,表明对《公司法》第16条进行担保类型的区分具有体系必要性的同时,也使得《民法总则》61条所确立的"善意有效"规则无法直接适用于《公司法》第16条第2款所规定的关联担保。基于国际比较与文义解释,亦可得出应当区分两种担保类型的结论。要解决理论与实践中对《公司法》第16条概括理解的观点所造成的司法混乱,必须基于担保类型的区分,并对非关联担保与关联担保设置不同的善意认定标准:在非关联担保中,一般情况下相对人不负形式审查义务,但在特殊情形中应作特别处理;在关联担保中,因法定限制的存在,相对人负有形式上的审查义务。区分两种不同越权担保情形下交易相对人不同的注意义务以及不同的善意标准,具有重要的理论意义和司法裁判价值。 展开更多
关键词 越权担保 章程限制 法定限制 善意相对人
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无权代理中相对人善意的判断标准 认领 被引量:1
18
作者 夏昊晗 《法学》 CSSCI 北大核心 2018年第6期139-152,共14页
基于信赖责任原理,我国《民法总则》第171条第3款中无权代理相对人的“善意”宜解释为“不知且非因过失而不知”,此一过失意指任何程度的过失。鉴于该款所规定的无权代理人责任系无过失责任,且责任形式为履行责任或履行利益损害赔偿责任... 基于信赖责任原理,我国《民法总则》第171条第3款中无权代理相对人的“善意”宜解释为“不知且非因过失而不知”,此一过失意指任何程度的过失。鉴于该款所规定的无权代理人责任系无过失责任,且责任形式为履行责任或履行利益损害赔偿责任,将相对人的过失限于重大过失恐有利益失衡之虞。在相对人非属善意的情形下,《民法总则》第171条第4款并未完全排除无权代理人的责任,不存在对相对人保护不足的问题,因此也无必要将相对人的过失限定为重大过失。因无权代理与善意取得的信赖基础殊为不同,其中的“善意”自不宜仅因概念相同而强作同一解释。在无权代理人的责任为履行责任的情形下,表见代理未必能提供更大程度的保护,故并无正当理由对相对人的注意义务异其标准,相对人的善意要件亦非区分无权代理与表见代理的理想工具将《民法总则》第171条第2款中无权代理相对人的“善意”解释为“非明知”,不仅难逃体系违反之讥,而且欠缺正当理由。 展开更多
关键词 无权代理 善意相对人 信赖责任 利益衡量 《民法总则》第171条
论法人与非法人组织制度中的善意相对人保护 认领 被引量:2
19
作者 朱广新 《法治研究》 2017年第3期36-45,共10页
善意相对人保护是法人与非法人组织制度的结构性问题。《民法总则》对此在三方面作出了规范。代表权限制情形下的相对人保护规定(第61条)克服了《民法通则》《合同法》的局限性,规范结构更为清晰。登记情形下的相对人保护规定(第65... 善意相对人保护是法人与非法人组织制度的结构性问题。《民法总则》对此在三方面作出了规范。代表权限制情形下的相对人保护规定(第61条)克服了《民法通则》《合同法》的局限性,规范结构更为清晰。登记情形下的相对人保护规定(第65条)属于新增规定,对其应作广义理解,其不仅适用于应登记事项而未登记或未作变更登记,而且适用于登记不实或错误。决议撤销情形下的相对人保护规定(第85条)亦为创新立法,其与第61条规定源于同一法理。三种情形下的相对人保护,皆旨在保护相对人对法人、非法人组织制度及代表人制度的抽象信赖(系统信赖)。这些规定中"善意"概念在法律适用上应理解为推定的善意,在举证责任分配上,由法人或非法人组织证明相对人存在恶意。 展开更多
关键词 非法组织 善意相对人 代表权限制 登记 可撤销的决议
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公司违反章程对外担保的效力分析——兼论相对人的形式审查义务 认领 被引量:1
20
作者 檀文芳 《贵州警官职业学院学报》 2017年第4期78-85,共8页
《公司法》第16条第1款,不仅是对公司对外提供担保的法律规制,也是对作为相对人的债权人作出的指引。公司章程中记载的担保相关事项,不仅是内部管理规范,也具备一定的外部效力,唯担保债权人处于善意时可以对抗。而善意的判定标准,在于... 《公司法》第16条第1款,不仅是对公司对外提供担保的法律规制,也是对作为相对人的债权人作出的指引。公司章程中记载的担保相关事项,不仅是内部管理规范,也具备一定的外部效力,唯担保债权人处于善意时可以对抗。而善意的判定标准,在于是否尽到适当的注意义务,是否完成了相应的审查。但相对人的这种审查义务只是形式上对公司章程和相关决议的审查,并不涉及决议是否真实有效。公司的董事、监事对公司负有忠诚义务,在管理经营公司的业务之时,应当毫无保留地为公司最大利益努力。若公司董事、经理违背此义务,擅自以公司名义对外担保,应负个人责任。 展开更多
关键词 公司章程 对外担保 善意相对人 形式审查 忠诚义务
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